判例タイムズ 発売日・バックナンバー

【論説紹介】

労働事件等におけるExcelの活用について／和久田 斉　4

大阪民事実務研究
交通損害賠償事件における非器質性精神障害をめぐる問題(2)
因果関係論及び素因減額等の割合的解決を中心として／中武 由紀　14

判例展望民事法59
株主平等の原則――その現状と課題／飯塚 素直　29

執行法制研究1
債務名義の執行力の強化に向けて／今井 和男　38

裁判員裁判における法律概念に関する諸問題⑱［大阪刑事実務研究会］
責任能力2(1) 精神科医との対話を踏まえて／齋藤 正人・近道 暁郎・西村 真人　50

破棄判決における差戻しと自判／樋上 慎二　66


【判例紹介】全17件（最高裁判例3件）

最高裁判例
［個別的労働関係］
1（最高裁第一小法廷平24.3.8判決［平21(受)1186］）……80
　基本給を月額で定めた上で月間総労働時間が一定の時間を超える場合に1時間当たり一定額を別途支払うなどの約定のある雇用契約の下において，使用者が，各月の上記一定の時間以内の労働時間中の時間外労働についても，基本給とは別に，労働基準法（平成20年法律第89号による改正前のもの）37条1項の規定する割増賃金の支払義務を負うとされた事例

［民　　法］
2（最高裁第二小法廷平24.6.29判決［平24(受)539］）……86
　貸金業者Yの完全子会社である貸金業者Aが，その顧客Xとの間の基本契約に基づく継続的な金銭消費貸借取引に係る債権をYに譲渡した場合において，YがAのXに対する過払金返還債務を承継したとはいえないとされた事例

［商　　法］
3（最高裁第三小法廷平24.4.24判決［平22(受)1212］）……90
　１　商法（平成17年法律第87号による改正前のもの）280条ノ21第1項に基づく株主総会決議による委任を受けた取締役会が定めた新株予約権の行使条件をその発行後に変更する取締役会決議の効力
　２　非公開会社において株主総会の特別決議を経ないまま株主割当て以外の方法によってされた募集株式発行の効力
　３　非公開会社が株主割当て以外の方法により発行した新株予約権の行使条件に反した当該新株予約権の行使による株式発行に無効原因がある場合

［刑事訴訟法］
4（最高裁第三小法廷平24.5.10決定［平24(し)219］）……97
　１　刑訴規則27条1項ただし書にいう「特別の事情」があるとされる場合
　２　3人を超える弁護人の数の許可につき刑訴規則27条1項ただし書にいう「特別の事情」があるとされた事例

行政裁判例
［行政争訟法］
5（横浜地裁平23.10.5判決［平19(行ウ)92，平19(行ウ)93，平19(行ウ)94］）……100
　１　（1）各事件被告らによる第三セクターに対する各負担金支出の差止請求（地方自治法242条の2第1項1号。以下「本件各差止請求」という。）と訴えの交換的変更申立後の負担金交付に係る各事件被告らの執行機関個人に対する損害賠償請求（同4号）の訴えとは関連請求の関係にあるから（行訴法13条），訴えを交換的に変更することが認められ（同法19条），しかも，同訴えは本件各差止請求の対象である違法行為から派生し，かつ，後続することが当然予測される行為又は事実に該当するものとして請求されているのであるから，財務会計上の行為に係る「事実」の同一性があるところ，本件各差止請求についての監査請求は適法にされたから，上記訴え変更後の各訴えは，実質的に監査請求を経たものというべきであり，監査請求前置主義を満たし，かつ，
（2）本件各差止請求には，各負担金支出の停止を求める意思が表明されていたものの，その時点では各負担金の支出がされていなかったため，被告らに対し前項の損害賠償請求に係る訴えを提起できなかったということができ，同訴えは，申立の約2年3か月前から1年前までの間に順次支出された負担金を一括して請求するものであるから，各公金支出後相当期間内に提起されたものではないとは言い難いとして，出訴期間の遵守にも欠けるところはないから，
適法であるとされた事例
　２　各地方公共団体が産業廃棄物中間処理等を目的として共同出資して設立した第三セクターに対する各地方公共団体の負担金の支出は，公益上の必要性（地方自治法232条の2）を欠き実体的に違法無効であるとも，手続的に違法無効であるともいえないとして，第三セクターに対する地方自治法242条の2第1項4号に基づく本件訴え提起前に交付された各負担金についての不当利得返還請求及び各地方公共団体の執行機関に対する同号に基づく本件訴え提起後に支出された各負担金相当額の損害賠償請求がいずれも棄却された事例
　３　各地方公共団体が，第三セクターの金融機関からの借入金返還債務について，同金融機関との間で締結した損失補償契約に基づく損失補償金の支払が，同契約のうち第三セクターに対する執行不能等のため担保権の実行以外に債権回収が望めず，残元金の請求権の一部回収不能が事実上確定したという場合に当該回収不能額等を金融機関の損失としてこれを補填する合意（以下「回収不能確定時補填合意」という。）に基づくものであったとして，法人に対する政府の財政援助の制限に関する法律（昭和21年法律第24号。以下「財政援助制限法」という。）3条の適用により違法無効となるものではないとして，各支出時の各執行機関個人に対する地方自治法242条の2第1項4号に基づく同金員相当額の損害賠償請求及び金融機関に対する同号に基づく各損失補償金の不当利得返還請求がいずれも棄却された事例

［国家補償法］
6（横浜地裁平23.12.27判決［平19(ワ)4884］）……122
　市立中学校の生徒が部活動において柔道部の顧問教諭との乱取り中に負傷した事故について顧問教諭に過失があるとされた事例

［地方自治法］
7（津地裁平23.5.26判決［平21(行ウ)15］）……137
　町の土地購入につき，買取価格が公有地の拡大の推進に関する法律7条にいう「公示価格を規準として算定した価格」を超える高額なもので，町長の裁量の範囲を逸脱し違法であるとされた事例

民・商事裁判例
［民　　法］
8（東京地裁立川支部平24.3.22判決［平23(ワ)1387］）……150
　１　民法96条2項における第三者の詐欺の事実を「知っていたとき」の意義
　２　未公開株の購入に関し，購入希望者と株式発行会社との間で作成された強制執行認諾文言を含む公正証書につき，第三者の詐欺によるもので，株式発行会社も詐欺の事実につき悪意であったと認めて，購入希望者からの意思表示の取消しを認め，執行力を排除した事例

9（大阪地裁平23.9.9判決［平20(ワ)856，平20(ワ)5823］）……159
　ソフトウェアの販売代理店が，顧客に対し，ソフトウェアのリース契約を締結すれば無償で宣伝用ホームページを作成すると申し向けてその締結を勧誘した行為が，顧客の契約締結過程における意思決定の自由を侵害するものであって，社会的相当性を著しく欠き，不法行為を構成するとされた事例

10（高松高裁平23.9.15判決［平21(ネ)132，平21(ネ)324］）……173
　ピエールロバン症候群を発症していた男児が，地域の中核的総合病院に入院中，呼吸不全を起こし，低酸素脳症による重篤な後遺障害が残ったことについて，最終手段と位置づけられている気管切開以外の方法で気道確保ができない状況にあったとまではいえないから，早期に気管切開を行うべき義務があったとは認められず，また，気管内挿管にこだわらずにラリンゲアルマスクや輪状甲状靱帯穿刺を行うべき義務があったとは認められないなどとして，病院側の過失を否定し，請求一部認容の原判決を取り消して請求を棄却した事例

［商　　法］
11（佐賀地裁平23.1.20判決［平21(ワ)175］）……190
　過半数を超える支配的な株主として退職慰労金支給決議を実質的に決定することができる立場にあった者が，みずから内規のとおり退職慰労金を支給する旨を説明したにもかかわらず，故意又は過失によって過半数を超える支配的な立場を利用して不支給決議を主導した場合には，相当といえる特段の事情が認められない限り，退任取締役に対して不法行為責任を負うとされた事例

［知的財産］
12（知的財産高裁平22.7.28判決［平22(行ケ)10083］）……204
　商標法50条による商標登録の不使用取消しを認めた審決に係る取消訴訟において，本件商標と通常使用権者が使用していたという商標とが，「社会通念上同一と認められる商標」であるとのX主張は，出願経過におけるXの主張に鑑み，禁反言則に反して許されないとされた事例

13（東京地裁平23.12.14判決［平21(ワ)4753，平21(ワ)39494］）……213
　テレビCM原版が映画の著作物であると認めた上で，原告が映画製作者であることを否定して著作権を有しないとされた事例

14（大阪地裁平23.7.14判決［平22(ワ)11899］）……224
　原告先行商品と原告商品の形態が実質的にみて同一である場合に，不正競争防止法19条1項5号イの「最初に販売された日」の起算点となる他人の商品は，原告先行商品であるとされた事例

［諸　　法］
15（東京地裁平22.12.21判決［平20(ワ)37804］）……232
　１　司法書士法施行規則25条にいう補助者の意義
　２　司法書士会が所属の会員に対してした司法書士法61条の規定に基づく注意勧告が無効とはいえないとされた事例

［民事訴訟法］
16（東京地裁平23.6.29判決［平22(ワ)12590］）……243
　建設工事共同企業体協定に基づいて最終的に負担する債務の額が一定額を超えないことの確認を求める訴えが確認の利益を欠くとされた事例


刑事裁判例
［刑　　法］
17（松山地裁平24.2.9判決［平23(わ)355］）……251
　窃盗の間接正犯の訴因に対して，被利用者の道具性が認められないとして，窃盗教唆と認定された事例

【論説紹介】

大阪民事実務研究
交通損害賠償事件における非器質性精神障害をめぐる問題(1)
因果関係論及び素因減額等の割合的解決を中心として／中武 由紀…10


「労働者性」をめぐる裁判例と実務／三浦 隆志…4

独占禁止法の新たな展開29
不要な規制・規定の廃止／村上 政博…29

裁判員裁判における法律概念に関する諸問題⑰［大阪刑事実務研究会］
責任能力1(5) 樋口 裕晃・小野寺 明・武林 仁美…40


【判例紹介】全17件

憲法裁判例
１（東京地裁平23.4.26判決［平22(行ウ)162，平22(行ウ)448，平22(行ウ)453］）…60
　１　在外国民が次回の最高裁判所の裁判官の任命に関する国民の審査において在外選挙人名簿に登録されていることに基づいて投票をすることができる地位にあることの確認を求める訴えの適否
　２　平成21年8月30日に行われた最高裁判所の裁判官の任命に関する国民の審査までに国会が在外国民に最高裁判所の裁判官の審査権の行使を認める制度の創設に係る立法措置を執らなかったことにより在外国民が審査権を行使することができない事態を生じさせていたことの憲法適合性
　３　平成21年8月30日に行われた最高裁判所の裁判官の任命に関する国民の審査までに国会が在外国民に最高裁判所の裁判官の審査権の行使を認める制度の創設に係る立法措置を執らなかったことにより在外国民が審査権を行使することができない事態を生じさせていたことについて，憲法上要請される合理的期間内に是正がされなかったものとまでは断定することができず，憲法に違反するものとまではいえないものとされた事例

行政裁判例
［行政法一般］
２　沖縄返還「密約」文書開示事件控訴審判決（東京高裁平23.9.29判決［平22(行コ)183］）…79
　１　行政機関の保有する情報の公開に関する法律4条1項に基づく行政文書開示請求に対して，開示請求の対象である行政文書を行政機関が保有していないことを理由としてされた不開示決定の取消訴訟においては，開示請求者が，行政機関が当該行政文書を保有していることについて主張立証責任を負うと解するのが相当であるところ，通常の場合は，一定水準以上の文書管理体制下に置かれたことを前提として，過去のある時点において，当該行政機関の職員が当該行政文書を職務上作成し，又は取得し，当該行政機関がそれを保有するに至ったことを主張立証した場合には，その状態がその後も継続していることが事実上推認され，特段の事情がない限り，当該行政機関は不開示決定の時点においても当該行政文書を保有していたと推認されるとされた事例
　２　沖縄返還交渉において，日本が米国に対して沖縄返還協定で規定した内容を超える財政負担等を国民に知らせないままに行う合意を示す行政文書が外務省及び大蔵省の職員によって職務上作成され，外務省及び大蔵省がこれらを保有するに至ったことは認められるが，その管理状況については，通常の管理方法とは異なる方法で管理されていた可能性が高く，また，その後に通常とは異なる方法で廃棄等がされた可能性があり，過去のある時点において当該行政機関が当該行政文書を保有するに至ったことから，その状態がその後も継続していることを事実上推認するための前提となる，当該行政文書が行政機関の職員が組織的に用いるものとして一定水準以上の管理体制下に置かれたこと自体について，これを認めるには合理的疑いがあるというべきであるとして，当該行政文書の不存在を理由とする文書不開示決定処分の取消請求が棄却された事例

［行政争訟法］
３（福岡高裁平23.11.15判決［平22(行コ)38］）…104
　１　出入国管理及び難民認定法別表第二記載の外国人も生活保護法の準用による法的保護の対象になることから，当該外国人がした生活保護申請を行政庁が却下する行為は，行政事件訴訟法3条1項の「公権力の行使」に該当する
　２　永住者の在留資格を有する中国人がした生活保護申請につき，生活保護法4条3項に規定する「急迫した事由」が存在すると認められるとして，同申請を却下した処分が取り消された事例

［国家補償法］
４（大阪地裁平23.3.28判決［平20(ワ)17326］）…114
　公立中学校の教員らが女子生徒の頭髪を黒色に染色した行為について，同中学校を設置管理する地方公共団体の国家賠償責任が否定された事例

民・商事裁判例
［民　　法］
５（東京地裁平22.12.8判決［平20(ワ)28964］）…123
　税務申告に関する事務処理を受任した税理士の作成した申告書に，消費税及び地方消費税を過少に申告する誤りがあったため，委任者が，過少申告加算税，延滞税等の納付を要することとなった場合に，税理士の委任者に対する債務不履行責任が肯定された事例

６（東京地裁平23.12.22判決［平21(ワ)28357］）…130
　１　豊洲新市場予定地の土壌サンプルについて，築地市場の仲卸業者らによる人格権及び安全配慮請求権に基づく廃棄差止請求が棄却された事例
　２　築地市場の仲卸業者らによる豊洲新市場予定地の土壌汚染状況についての説明義務違反に基づく損害賠償請求が棄却された事例

７（東京地裁平22.9.27判決［平20(ワ)36334］）…151
　CV（中心静脈）カテーテルが，患者の大腿静脈から下大静脈を超え，右心房を通過して上大静脈に達する位置まで挿入され，ここに留置されたことは，この挿入手技を行う医師に必要とされる注意を欠いた不適切なものであったといわざるを得ないが，当該患者に不整脈や胸背部痛という結果が生じた事実を認めるに足りないとして，医師の不法行為責任が否定された事例

［商　　法］
８（東京地裁平23.7.7判決［平18(ワ)27189］）…164
　企業グループの組織再編により損害を被ったと主張する株主の損害賠償請求が，その前提となる株主であるとは認められないとして請求が棄却された事例

９（東京地裁平22.3.24判決［平18(ワ)8861］）…178
　価額協定特約付きの住宅総合保険契約に基づく保険金の請求について，保険契約の対象である地下1階地上4階建て建物が火災により受けた被害の程度を認定した上，同建物の建築費用を基礎に必要な工事費用を算出し，再調達価額による損害保険金の額を認定した事例

［知的財産］
１０（知的財産高裁平23.12.15判決［平23(行ケ)10207］）…193
「MULTI-TOUCH」の標準文字からなり，携帯電話等を指定商品とする本願商標について，入力方式（品質〔機能〕）を示すものであり，自他商品の識別機能を有しないとして，商標法3条1項3号該当性が肯定された事例

１１（知的財産高裁平23.10.20判決［平23(行ケ)10188］）…200
　「堤人形」の文字と「つつみのおひなっこや」の文字を2段に横書きしてなる商標に対する無効審判請求について，当該商標は商標法4条1項16号に違反したものではないなどとして，同請求は成り立たないとした審決が維持された事例

１２（知的財産高裁平23.3.17判決［平22(行ケ)10359］）…204
　商標権者及び通常使用権者が，その構成中に「JIL」との表示が含まれる照明器具の規格に適合していることを証する標章を，その指定商品に含まれる照明器具に貼付した場合において，「JIL」との構成からなる登録商標の使用があるとされた事例

１３（知的財産高裁平21.7.16判決［平21(行ケ)10021］）…213
　指定商品を「化粧品」とし，「ラブコスメティック」の文字から成る商標が「ラブ」の文字から成る商標と類似するとした事例

［諸　　法］
１４（東京地裁平23.12.22判決［平21(ワ)29786］）…221
　コンビニエンス・ストアのフランチャイザーが加盟店に対して公共料金収納代行サービス等に係る業務及び深夜営業を行うことを求める行為が，独占禁止法上の優越的地位の濫用に当たらないとされた事例

［民事訴訟法］
１５（東京地裁平23.9.7判決［平22(ワ)20188］）…236
　日本の株式会社がバミューダ法に基づいて設立された会社に対して合意に基づく報酬の支払を求める訴えについて，日本の国際裁判管轄が否定された事例

１６（東京地裁平23.4.14判決［平22(ワ)20007］）…243
　被告らが民事訴訟法29条の「法人でない社団」に当たるとしてその当事者能力を認めた事例

刑事裁判例
［刑　　法］
１７（東京高裁平22.10.28判決［平22(う)1352］）…249
　摂食障害（神経性過食症）に罹患している被告人が執行猶予期間中に犯した3件の食料品の万引き窃盗事件について，摂食障害の影響により心神耗弱の状態にあったとの鑑定人等の意見を採用せず，完全責任能力を認めたが，犯行の動機形成について摂食障害の寄与が大きく，治療の必要性があり，被告人が治療に真剣に取り組む姿勢を示している等の情状を考慮して，被告人を実刑に処した原判決を破棄し，保護観察付執行猶予とした事例

【論説紹介】

家事法研究会(5)渉外的子の監護・引渡し
国境を越える子の監護問題の法的処理の現状と課題―日米間の事案を中心に
／大谷 美紀子…4
子の監護に関する処分事件の制度およびこれに関連する裁判例―渉外事件も念頭において／松村 徹…29
「国際的な子の監護」をめぐる問題について／早川 眞一郎…47

遺産分割事件の運営（下）
東京家庭裁判所家事第５部（遺産分割専門部）における遺産分割事件の運用
／田中 寿生・猪俣 和代・高取 真理子・藤原 典子・名島 亨卓・奥野 浩一…56

裁判員裁判における法律概念に関する諸問題⑯［大阪刑事実務研究会］
責任能力1(4)／樋口 裕晃・小野寺 明・武林 仁美…70


【判例紹介】全18件（最高裁判例9件）

最高裁判例
［行政法一般］
１　多摩談合課徴金事件（最高裁第一小法廷平24.2.20判決［平22(行ヒ)278］）…108
　都市基盤整備事業を行う法人が特定の地域において指名競争入札の方法により発注する一定規模以上の土木工事について複数のゼネコンがした受注予定者の決定等に関する合意が，独禁法（平成14年法律第47号による改正前のもの）2条6項所定の「不当な取引制限」に当たるとされた事例

［情報公開］
２　省エネ数値情報公開請求事件（①最高裁第二小法廷平23.10.14判決［平20(行ヒ)67］, ②最高裁第二小法廷平23.10.14判決［平20(行ヒ)11］）…116
エネルギーの使用の合理化に関する法律（平成17年法律第93号による改正前のもの）11条の規定により製造業の事業者が経済産業局長に提出した定期報告書に記載された工場単位の各種の燃料等及び電気の使用量等の各数値を示す情報が，情報公開法5条2号イ所定の不開示情報に当たるとされた事例

［個別的労働関係］
３　日本ヒューレット・パッカード事件（最高裁第二小法廷平24.4.27判決［平23(受)903］）…127
  従業員の欠勤が就業規則所定の懲戒事由である正当な理由のない無断欠勤に当たるとしてされた諭旨退職の懲戒処分が無効であるとされた事例

４（最高裁第二小法廷平24.2.24判決［平22(行ヒ)273］）…130
建設の事業を行う事業主がその使用する労働者を個々の建設等の現場における事業にのみ従事させ，本店等の事務所を拠点とする営業等の事業に従事させていないときにおける，上記営業等の事業に係る労働者災害補償保険の特別加入の承認及び保険給付の可否

［集団的労働関係］
５ 熊谷海事工業事件（最高裁第二小法廷平24.4.27判決［平22(行ヒ)46］）…134
労働組合からの申立てを受けて労働委員会が発した救済命令の取消しを求める訴えの利益が，使用者に雇用されている当該労働組合の組合員がいなくなるなどの発令後の事情変更によっても失われないとされた事例

［会社法］
６（最高裁第二小法廷平24.3.28決定［平23(許)7］）…140
　１　振替株式について会社法１１６条１項に基づく株式買取請求を受けた株式会社が，同法117条2項に基づく価格の決定の申立てに係る事件の審理において，同請求をした者が株主であることを争った場合における，社債等振替法154条3項所定の通知の要否
　２　会社法116条1項に基づく株式買取請求をした株主が当該株式を失った場合における，当該株主による同法117条2項に基づく価格の決定の申立ての適否

［刑事訴訟法］
７（最高裁第三小法廷平24.6.28決定［平24(し)25］）…144
刑事確定訴訟記録法に基づく判決書の閲覧請求を不許可とした保管検察官の処分が同法4条2項4号及び5号の解釈適用を誤っているとされた事例

８（最高裁第三小法廷平24.4.20決定［平24(し)178］）…147
被疑者の弁護人の人数超過許可決定に対する刑訴法４１９条による抗告申立ての可否

行政裁判例
［行政争訟法］
９（東京高裁平24.7.12決定［平24(行ス)38］）…149
　条件附採用地方公務員の免職処分の効力の執行停止を認めず，その一部である給与不払部分の一部のみに限定してこれを認容した事例

［租税法］
１０（福岡高裁那覇支部平23.7.7判決［平23(行コ)1, 平23(行コ)4］）…153
　港湾施設使用料の第三者納付が許されるとした事例

民・商事裁判例
［民　法］
１１（広島高裁岡山支部平23.8.25判決［平22(ネ)41］）…164
家庭裁判所の選任した未成年者の特別代理人（弁護士）が，未成年者を代理して遺産分割協議を成立させた行為について，特別代理人としての善管注意義務に違反し，不法行為が成立するとされた事例

１２（東京地裁平24.1.26判決［平21(ワ)4777］）…177
　１　急性喉頭蓋炎の患者について，外科的気道確保をするか，それが可能な他の医療機関に転送すべき注意義務違反があるとされた事例
　２　１の注意義務違反がなくても，相当重篤な脳機能障害が残存したとして，逸失利益につき，民事訴訟法248条の趣旨を踏まえ，労働能力喪失分のうち15％について，同注意義務違反と相当因果関係のある損害であるとされた事例

［商　法］
１３（さいたま地裁平23.7.19判決［平22(ワ)2692］）…190
　盗難による車両保険金の請求において，盗難の事実が認められないとして，請求が棄却された事例

１４（東京地裁平22.12.3判決［平21(ワ)36145］）…193
　「ビデオカセットレコーダインデックスと電子番組ガイドの組み合わせ」の発明（方法の発明）に係る特許権の侵害訴訟において，クレームの文言及び明細書の記載から，同特許発明については「記録された番組の位置」に係る情報を表示することが必要であると解釈した上，被告の製造，販売するレコーダー（HDDレコーダー）は当該情報を表示しておらず，同特許発明の方法を使用していないとして，同特許権に対する間接侵害（特許法101条5号）の成立が認められなかった事例

１５（知的財産高裁平21.6.29判決［平20(行ケ)10427］）…205
　１　冒認を理由に請求された特許無効審判において「特許出願がその特許に係る発明の発明者自身又は発明者から特許を受ける権利を承継した者によりされたこと」についての主張立証責任は特許権者が負うとした上，審決には，冒認に関する判断の誤りがあるとして，審決が取り消された事例
　２　冒認を理由に請求された特許無効審判において，職権で口頭審理を書面審理に変更した点において手続上の瑕疵があるとして，審決が取り消された事例

［民事訴訟法］
１６（高知地裁平24.6.26決定［平24(行ク)2］）…215
　社会保険庁の廃止後，日本年金機構（特殊法人）の下部機関である事務センターの所在地を基準に，行政事件訴訟法12条3項の管轄が認められた事例

刑事裁判例
［刑　　法］
１７　護衛艦「あたご」・漁船「清徳丸」衝突事件（横浜地裁平23.5.11判決［平21(わ)715］）…220
　護衛艦と漁船とは互いに進路を横切る関係にあり，護衛艦は漁船を右舷側に見る関係にあったが，護衛艦から見た漁船のコンパス方位に明確な変化がなかったとは認められないことなどから，護衛艦は海上衝突予防法15条の避航義務を負っていなかったとして，護衛艦の当直士官らについて業務上過失往来危険罪及び業務上過失致死罪の成立を否定した事例

【論説紹介】

訴訟理論研究会
座談会 民事訴訟手続における裁判実務の動向と検討　第3回
／伊藤 眞・垣内 秀介・春日 偉知郎・加藤 新太郎・松下 淳一・山本 和彦…4

共同訴訟における訴額と事物管轄／垣内 秀介…38

数人の提起する養子縁組無効の訴えにおいて共同訴訟人の一人が上告の提起及び上告受理の申立てをした後にされた他の共同訴訟人による上告及び上告受理の申立ての適否／春日 偉知郎…44

抗告審の審理における手続保障／加藤 新太郎…52

ジャーナリストの取材テープについて文書提出命令の申立てが却下された事例
引用文書性と職業秘密文書性／山本 和彦…59


遺産分割事件の運営（中）
東京家庭裁判所家事第５部（遺産分割専門部）における遺産分割事件の運用
／田中 寿生・猪俣 和代・高取 真理子・藤原 典子・名島 亨卓・奥野 浩一…67

静岡地家裁下田支部における実務協議会の報告（下）　
小規模支部における試み／藤倉 徹也…77

裁判員裁判における法律概念に関する諸問題⑮［大阪刑事実務研究会］
責任能力1(3) ／樋口 裕晃・小野寺 明・武林 仁美…87


【判例紹介】全19件（最高裁判例1件）

最高裁判例
［倒産処理法］
１（最高裁第二小法廷平24.5.28判決［平21(受)1567］）…97
　１　保証人が主たる債務者の破産手続開始前にその委託を受けないで締結した保証契約に基づき同手続開始後に弁済をした場合に保証人が取得する求償権の破産債権該当性
　２　保証人が主たる債務者の破産手続開始前にその委託を受けないで締結した保証契約に基づき同手続開始後に弁済をした場合に保証人が取得する求償権を自働債権とする相殺の可否

行政裁判例
［国家補償法］
２（岐阜地裁平24.2.1判決［平22(ワ)1332］）…106
　弁護士に対する刑事告発及びその事実の報道機関への公表が，国家賠償法上違法とされた事例

労働裁判例
［個別的労働関係］
３（東京地裁平23.12.6判決［平22(ワ)15077］）…113
　外国人研修・技能実習制度に基づき来日した中国人研修生・実習生につき，
１　日本人従業員との賃金格差は労基法３条（均等待遇）に違反する等としてされた差額賃金支払請求が認められなかった事例
２　研修期間における研修手当と最低賃金との差額分の賃金支払請求が認められた事例
３　技能実習期間中に賃金から控除された寮費の額と日本人従業員の寮費の額との間には許容し難い著しい格差があり，当該控除は労基法３条に違反し無効であるとして，差額分の賃金支払請求が認められた事例
４　第２次受入機関がしたパスポート及び通帳の保管等が不法行為に該当するとされた事例

民・商事裁判例
［民　法］
４（大阪地裁平23.12.8判決［平22(ワ)4229］）…128
１　刑務所に収容中の受刑者が，刑務所職員によって革手錠を使用され，急性腎不全等の傷害を負ったことにつき，刑務所職員に安全配慮義務違反があったとして，国の損害賠償責任が認められた事例
２　刑務所に収容中の受刑者が刑務所職員から革手錠を使用されて傷害を負ったことにより生じた安全配慮義務違反に基づく損害賠償請求権の消滅時効の起算点が，受刑者が刑務所を出所した時とされた事例

５（知的財産高裁平23.6.30判決［平23(ネ)10019］）…139
　受託者が委託者の顧客に対して継続的にLPガスを供給する旨のLPガス配送委託契約が合意解除された後，受託者が委託者の顧客に対して自らの営業活動を行ったことが，同契約に基づく守秘義務及び競業避止義務並びに信義則上の競業避止義務に違反する債務不履行にも，違法な勧誘行為により委託者の顧客を奪った不法行為にも当たらないとされた事例

６（札幌地裁苫小牧支部平23.9.27判決［平21(ワ)198］）…150
　売主に所有権が留保されている建設機械を買主から購入し，第三者に転売した建設機械等の輸出入業者について，過失はないとして不法行為責任が否定された事例

７（東京地裁平23.6.1判決［平22(ワ)35944］）…158
　銀行が弁護士の要請を受けて「犯罪利用預金口座等に係る資金による被害回復分配金の支払等に関する法律」3条1項に基づき銀行口座の取引停止措置を講じたことにつき，不法行為が成立しないとされた事例

８（東京地裁平23.3.29判決［平16(ワ)19917］）…164
　衝突事故の際にシートベルトのロック機能が働かないなどの欠陥が自動車にあったとの主張が認められなかった事例

９（岡山地裁平23.7.12判決［平19(ワ)1236］）…180
　胃癌摘出手術を受けた患者が，術後多臓器不全により死亡した場合において，担当医師に過失が認められないとされた事例

［商　法］
１０（東京地裁平23.9.29判決［平22(ワ)26190］）…187
　株式移転完全親会社を設立するに当たって，株式移転完全子会社となる会社の代表取締役には，善管注意義務に違反して公正な株式移転比率を定めるべき任務を懈怠した行為はなかったとされた事例

［知的財産］
１１ アルミニウム箔事件（知的財産高裁平23.3.8判決［平22(行ケ)10273］）…195
　拒絶査定不服審判請求において，引用発明を組み合わせて本願発明の進歩性を否定した審決が，組合せの動機付けが明らかにされていないとして取り消された事例

１２（知的財産高裁平22.1.13判決［平21(行ケ)10206］）…202
　１　左から順に青系色の長方形，赤色の円及び緑色の二等辺三角形を配置した図形部分とその下部に配置した「HASEKO」の文字部分とから成る商標が周知性を有するものであっても，その図形部分のみから成る商標が周知性を有するとは認められないとした事例
　２　左から順に緑色の直角三角形，赤色の円及び青系色の逆直角三角形を配置した図形部分とその下部に配置した「NANYO」の文字部分とから成る商標並びに当該図形部分のみから成る商標の使用につき，前記１の周知性を有する商標との関係で，役務の出所の混同が生じる具体的なおそれがあるとは認められないとした事例

１３（知的財産高裁平24.3.16決定［平24(ラ)10001］）…210
　抗告人らにおいて，相手方が著作権を有する映像の複製物である映像を収載した基板を交換又は提供することにより，相手方著作物に係る頒布権を侵害するおそれがあるとして，パチンコ機について，抗告人映像を収載した抗告人部品の交換又は提供を行うことの差止めを請求することができるとされた事例

［諸　法］
１４（東京高裁平23.11.24判決［平23(ネ)3590］）…215
　マンションの１室を税理士事務所として使用することが住居専用と定めた規約に違反し区分所有者の共同の利益に反するとして使用禁止が命じられた事例

１５（東京高裁平23.9.15判決［平23(ネ)2424］）…223
　マンションの規約に管理組合保管の書類の閲覧請求を認める規定のみがある場合に，組合員等は当然に謄写請求をすることができるか（消極）

［民事訴訟法］
１６（東京高裁平23.3.31決定［平23(ラ)233］）…231
　退去強制令書に基づき送還・護送中に死亡した外国籍男性について国が作成した送還・護送事故に関する報告書等のいわゆる刑事関係文書に対する証拠保全手続において，文書提出義務を負わない場合に該当しないとして，検証物提示命令の申立てが認められた事例

［倒産処理法］
１７（高松高裁平24.1.20判決［平23(ネ)153］）…236
　別除権対象物件の競売手続において，不動産登記記録における登記被担保債権額に基づいて作成された配当表につき，再生計画の認可確定後，再生債務者について破産開始決定がなされた場合にも，別除権協定での被担保債権額減額合意の効力が維持される結果，被担保債権額は上記合意の限度になり，これを基準として配当を行うべきであるとして，配当異議事由を認めた事例

刑事裁判例
［刑　法］
１８（東京高裁平22.12.10判決［平22(う)1653］）…246
　限界旋回速度未満の速度であっても，危険運転致死傷罪にいう「進行を制御することが困難な高速度」に当たるとされた事例

［刑事訴訟法］
１９（東京地裁平23.12.21判決［平23特(わ)1339］）…252
　覚せい剤取締法違反事件について，弁護人の接見希望に対する警察官の対応につき，被告人の弁護人との接見交通権を侵害する違法があるが，その後の採尿手続につき重大な違法があるとまではいえないから，尿の鑑定書は証拠能力が認められる

【論説紹介】

裁判所と日弁連知的財産センターとの意見交換会 平成23年度…4

大阪地方裁判所第21・26民事部と大阪弁護士会知的財産委員会との協議会…25

知財高裁における最近の実情と裁判例について
／八木 貴美子…45

東京地裁知的財産権部における最近の事件処理の実情について
／大鷹 一郎…52

医療界と法曹界の相互理解のためのシンポジウム　第４回…56


【判例紹介】全19件（最高裁判例3件）

最高裁判例
［民　　法］
１（最高裁第三小法廷平24.5.29判決［平22(受)2035］）…100
　自動車保険契約の人身傷害補償条項の被保険者である被害者に過失がある場合において上記条項に基づき保険金を支払った保険会社による損害賠償請求権の代位取得の範囲

［民事訴訟法］
２（最高裁第二小法廷平24.4.6判決［平22(受)754］）…103
　第１審判決の仮執行宣言に基づく強制執行によって建物が明け渡されている場合における当該建物の明渡請求と併合されている他の請求の当否等についての控訴審の判断

［刑　　法］
３　広島の3人保険金殺人事件（最高裁第一小法廷平24.2.22決定［平22(あ)174］）…107
　実母及び実子２名を殺害し，その保険金等を詐取したとして起訴された事案につき，被告人の自白の信用性を否定するなどして無罪とした第１審判決を維持した原判決が是認された事例

行政裁判例
［国家補償法］
４（広島高裁平24.1.27判決［平23(ネ)285］）…137
　再審請求弁護人の死刑確定者との立会人の付かない面会の申出を拒否したことは違法であるとして，国家賠償請求が認められた事例

５（札幌高裁平23.5.19判決［平22(行コ)21］）…144
　保健所長による普通浴場の営業許可申請に対する不許可処分が裁量権の逸脱であるとされた事例

労働裁判例
［個別的労働関係］
６（京都地裁平24.2.23判決［平22(行ウ)35］）…148
　酒気帯び運転により物損事故を起こした中学校教頭に対し，市教育委員会がした退職手当の全部支給制限処分について，永年の勤続の功績をすべて抹消するほどの重大な背信行為とはいえず，社会観念上著しく妥当を欠き，裁量の濫用があるとして取り消された事例

7（東京地裁平24.1.30判決［平21(ワ)21384］）…156
　１　抵当債務額が評価額を上回る不動産の任意売却による債務整理の委任を受けた弁護士の報酬について，不動産価格の1割を任意売却による経済的利益とみて，その着手金相当額に基づき，委任契約が解除された場合の相当額の報酬を算定した事例
　２　弁護士が，依頼者からの預り金返還請求訴訟において，その依頼者から以前に依頼を受けた離婚事件の思料を証拠として提出し，女性問題等の離婚原因に関する主張をしたことが，名誉毀損及びプライバシー侵害の不法行為にあたらないとされた事例

民・商事裁判例
［民　　法］
８（東京地裁平23.7.28判決［平22(ワ)47503］）…163
　手配旅行契約の解除にあたり，取消手続料金が代金の100％となる約款が，消費者契約法9条1号に反しないとされた事例

９（東京地裁平23.6.8判決［平22(ワ)15862］）…167
　新聞社による新社屋の用地取得がルール破りの錬金術であるとか，新聞社でパワハラが相次いで起こり社員が自殺や病死した旨記載した雑誌記事が名誉毀損に当たるとされた事例

10（東京地裁平24.1.19判決［平21(ワ)41053］）…178
　歯科医師が，ジルコニアブリッジの適応性を判断するために必要な吻合力等についての調査を怠った点に注意義務違反があるとされた事例

［商　　法］
11（東京地裁平23.10.31判決［平22(ワ)10461］）…187
　自らが代表取締役を務めていた会社の株式と価格が連動する債券を証券会社に売却する際，平成18年法律第66号改正前の証券取引法166条2項各号所定の重要事項であって公表されていないものにかかる情報を有しているか否かを確認するために必要となる期間が同改正前の金融商品販売法3条1項4号所定の「期間の制限」にあたるもので，その債券を売却していた同証券会社にそのことに関する説明義務があるか（消極）

12（東京高裁平24.3.19判決［平23(ネ)7546］）…197
　個人財産総合保険契約の個人賠償責任総合補償特約約款における地震免責条項の解釈

［知的財産］
13（知的財産高裁平23.2.28判決［平22(行ケ)10127］）…204
　「株式会社NTTデータセキスイシステムズ」との標章は，「セキスイ」との商標と同一又はこれと類似する商標とはいえないとして，商標法53条1項に基づく審判請求を不成立とした審決に誤りはないとされた事例

14（知的財産高裁平21.12.22判決［平21(行ケ)10080］）…210
　「使い捨て温熱身体ラップ」とする発明において，引用発明に意義や機能が本質的に異なる参考例を適用してヒートセルの配置がＸ字型であるという相違点に想達する動機付けがないとして，審決の進歩性の判断に誤りがあったとした事例

15（知的財産高裁平21.12.10判決［平21(行ケ)10183］）…220
　商標法51条1項にいう混同を生ずるおそれの有無については，商標権者が使用する商標と引用する他人の商標との類似性の程度，当該他人の商標の周知著名性及び独創性の程度，商標権者が使用する商品等と当該他人の業務に係る商品等との間の性質，用途又は目的における関連性の程度並びに商品等の取引者及び需要者の共通性その他取引の実情などに照らし，当該商品等の取引者及び需要者において普通に払われる注意力を基準として，総合的に判断されるべきものである

［諸　　法］
16（東京地裁平23.6.24判決［平22(ワ)46785］）…230
　一般財団法人の理事長選定決議の無効確認請求について，訴権濫用の主張を排斥した上で，定足数不足，招集権者による招集の欠如等により決議は無効であるとして，請求を認容した事例

［倒産処理法］
17（東京高裁平24.5.24決定［平24(ラ)967］）…239
　破産管財人が建物についてした担保権消滅許可申立てに対抗して当該建物に商事留置権を有する者がした買受けの申出が権利濫用と判断された事例

刑事裁判例
［刑　　法］
18（鹿児島地裁平24.3.19判決［平23(わ)125］）…242
　2項強盗目的の強盗殺人事件（被害者2名）で死刑が求刑された事件について，自白調書の信用性を否定するなどして強盗目的を認めず，無期懲役を宣告した事例

［刑事訴訟法］
19（東京高裁平22.11.8判決［平22(う)1513］）…248
　警察官が強制採尿令状の請求手続に取りかかった後被疑者を職務質問の現場に留め置いた措置は違法不当とはいえないとされた事例

【論説紹介】

座談会　専門委員の活用について
／山本 和彦・鈴木 利廣・金田 朗・畠山 稔・大森 文彦・徳岡 由美子・岡崎 克彦…4

専門委員の活用状況について
／平野 麻耶…39

遺産分割事件の運営（上）
東京家庭裁判所家事第５部（遺産分割専門部）における遺産分割事件の運用
／田中 寿生・猪俣 和代・高取 真理子・藤原 典子・名島 亨卓・奥野 浩一…54

刑事裁判と国民参加
日本における150年
／松尾 浩也…70

ブック・レビュー　山口幸雄＝三代川三千代＝難波孝一編『労働事件審理ノート〔第３版〕』
労働事件を担当する実務家には必携の1冊
／大島 眞一・谷口 哲也・織田 佳代・戸取 謙治…79


【判例紹介】全20件（最高裁判例8件）

最高裁判例
［刑　　法］
1（最高裁第二小法廷平24.2.13決定［平22(あ)126］）…86
　１　医師としての知識，経験に基づく診断を含む医学的判断を内容とする鑑定を命じられた医師がその過程で知り得た人の秘密を正当な理由なく漏らす行為と秘密漏示罪の成否
　２　医師が医師としての知識，経験に基づく診断を含む医学的判断を内容とする鑑定を命じられた場合の刑法134条1項の「人の秘密」の範囲
　３　刑法134条1項の罪の告訴権者

2（最高裁第三小法廷平24.2.8決定［平21(あ)359］）…90
　１　トラックのハブが走行中に輪切り破損したために前輪タイヤ等が脱落し，歩行者らを死傷させた事故について，同トラックの製造会社で品質保証業務を担当していた者において，同種ハブを装備した車両につきリコール等の改善措置の実施のために必要な措置を採るべき業務上の注意義務があったとされた事例
　２　トラックのハブが走行中に輪切り破損したために前輪タイヤ等が脱落し，歩行者らを死傷させた事故と，同種ハブを装備した車両につきリコール等の改善措置の実施のために必要な措置を採るべき業務上の注意義務に違反した行為との間に因果関係があるとされた事例

3（最高裁第三小法廷平24.1.16決定［平21(あ)1877］）…106
　長崎市長を射殺した事案につき，無期懲役の量刑が維持された事例

4　福岡飲酒運転3児死亡事故（最高裁第三小法廷平23.10.31決定［平21(あ)1060］）…136
　１　刑法（平成19年法律第54号による改正前のもの）208条の2第1項前段にいう「アルコールの影響により正常な運転が困難な状態」の意義
　２　飲酒酩酊状態にあった被告人が直進道路において高速で自動車を運転中，先行車両に追突し，死傷の結果を生じさせた事案につき，被告人はアルコールの影響により前方を注視してそこにある危険を的確に把握して対処することができない状態にあったとして，危険運転致死傷罪が成立するとされた事例

5　愛知の立て籠もり発砲事件（最高裁第三小法廷平23.3.22決定［平21(あ)1802］）…146
　殺人1件，被害者に重傷を負わせた殺人未遂2件等の事案につき，無期懲役の量刑が維持された事例

［刑事訴訟法］
６（最高裁第三小法廷平24.3.26決定［平24(あ)148］）…149
　補佐人提出の上告趣意を判断対象とした事例

７（最高裁第二小法廷平24.2.29決定［平23(あ)775］）…151
　現住建造物等放火被告事件につき，訴因変更手続を経ることなく訴因と異なる放火方法を認定したことが違法とされた事例

8　弁護士による強制執行妨害幇助事件（最高裁第三小法廷平23.12.6決定［平20(あ)1320］）…156
　強制執行妨害幇助罪の成立を認めた原判決の事実認定が是認された事例（反対意見がある）

行政裁判例
［行政争訟法］
9（那覇地裁平22.9.29判決［平21(行ウ)4］）…163
　許可を得ないで港湾施設を使用している者に対する使用料賦課処分は無効であるとされた事例

［国家賠償法］
10（札幌地裁平23.7.27判決［平22(ワ)465］）…167
　町立中学校のグランド内の鉄棒で前回りした際，鉄棒が支柱から外れ落ちて落下した者が，事故後12年を経て後遺障害が発症したことについて，町の損害賠償責任が認められた事例

労働裁判例
［個別的労働関係］
11（京都地裁平23.10.31判決［平21(ワ)2300，平21(ワ)3204，平22(ワ)1444］）…173
　システムエンジニア(SE)について，専門業務型裁量労働制の要件を満たしているとはいえないとして，会社に対する時間外労働賃金の請求が認められた事例　

民・商事裁判例
［民　　法］
12（東京高裁平22.11.24判決［平22(ネ)5465］）…184
　行政書士が外国人との間で締結した，当該外国人とは別の外国人の研修及び技能実習生としての受入れ先を有償で紹介すること等を内容とする契約が，職業安定法30条1項に違反して無効であるとされた事例

13（大阪地裁平23.10.12判決［平21(ワ)845］）…189
　通貨オプション取引の勧誘に関し，追加担保に伴うリスクについて，証券会社に説明義務違反があるとして損害賠償請求が認められた事例

14（神戸地裁平23.9.27判決［平21(ワ)591］）…209
　入院中の患者が呼吸停止状態に陥って植物状態になり，敗血症等により死亡した場合，心拍数モニターに係るアラームに気付かなかった看護師に過失があったとして，病院側の責任が認められた事例

［商　　法］
15（名古屋地裁平24.1.17判決［平23(ネ)1005］）…224
　吸収合併無効の訴えについて，吸収合併存続会社の債権者の破産管財人が原告適格を有するとされた事例

16（東京地裁平22.12.3判決［平21(ワ)27669］）…231
　株式会社に対する株主名簿の閲覧謄写請求について，請求者は「当該株式会社の業務と実質的に競争関係にある事業を営み，又はこれに従事するもの」（会社法125条3項3号）に当たらない等として，請求を認容した事例

［民事訴訟法］
17（福岡高裁平23.3.28決定［平22(ウ)210］）…239
　１　債権譲渡を受けた債権の支払などを請求された債務者が譲受人に損害が生じていないことを立証するために当該債権譲渡の対価を記載した文書の提出を求めた場合と提出義務の有無（積極）
　２　債権譲渡を受けた債権の支払などを請求された債務者が譲受人に損害が生じていないことを立証するために当該債権譲渡の対価を記載した文書の提出を求めた場合と取調べの必要性（消極）

［民事執行法］
18（東京高裁平23.10.6決定［平23(ラ)1679］）…242
　民事執行法146条2項は，異種執行手続の重複を禁止する趣旨の規定とは解せないとした事例

［倒産処理法］
19（福岡高裁平23.3.16決定［平23(ラ)58］）…245
　１　債務者に対する破産手続開始決定の申立てをした債権者の債権が債権譲渡を受けた債権であってその名目額が債務者の資産額を上回る場合と破産原因の有無（積極）
　２　債務者に対する破産手続開始の申立てをした債権者の債権が債権譲渡を受けた債権であってその購入額を上回る債権回収をしている場合と申立ての適否（積極）

刑事裁判例
［刑　　法］
20（大阪地裁平23.11.28判決［平23(わ)2608］）…252
　被告人が自転車を運転して道路を横断する際に安全確認不十分のまま対向車線上に進出し，これとの衝突を避けようとした自動車が左にハンドルを切り，更に同車との衝突を避けようとした自動車が歩道上に乗り上げ，2名の者に衝突して死亡させた事案において，重過失致死罪の成立が肯定され，禁錮2年の判決が言い渡された事例

【論説紹介】

大阪民事実務研究
建物賃貸借における相当賃料額の認定と鑑定評価
近時の裁判例とサブリースを中心に／大野 祐輔…4

静岡地家裁下田支部における実務協議会の報告（上）／藤倉 徹也…23

M&Aをめぐる近時の紛争の潮流と判例法理の形成
事業譲渡解散に際し解雇された従業員の雇用契約の法的取扱いに関する一考察
／沢崎 敦一・佐藤 直子…41

会社分割に伴う労働契約承継の効力
日本アイ・ビー・エム（会社分割）事件／沢崎 敦一・中野 裕仁…67

裁判員裁判における法律概念に関する諸問題14［大阪刑事実務研究会］
責任能力1(2)／樋口 裕晃・小野寺 明・武林 仁美…76


【判例紹介】全19件

行政裁判例
［行政争訟法］
１（和歌山地裁平23.9.26決定［平22(行ク)4］）…92
　障害者自立支援法による介護給付費支給決定の仮の義務付けについて，申立人が求める支給量の一部の限度で要件を充足するとして，処分行政庁に対し，その限度で介護給付費の支給決定を仮にするよう義務付けた事例　

［国家補償法］
２（福岡高裁平23.2.3判決［平22(ネ)979, 平22(ネ)1201］）…101
　犯罪に関与したがこれを通報した者に対し，警察が捜査協力を要請して犯罪に着手させたことが国賠法上違法とされた事例

［地方自治法］
３（東京高裁平23.10.12判決［平23(行コ)19］）…115
　県の収用委員会等の各委員，非常勤の監査委員の報酬について，地方自治法203条の2第2項ただし書により条例で特別の定めをする場合には，月額制の採用及び報酬額は議会の裁量に委ねられ，議会に裁量権の逸脱・濫用があるときには，条例の定めが違法・無効になることがあるが，当該条例の定めには裁量権の逸脱・濫用はないとされた事例

労働裁判例
［個別的労働関係］
４（横浜地裁平23.10.13判決［平22(行ウ)12］）…122
　消防士が救急隊員用の寝室で重篤な喘息発作により死亡した場合に，その職場環境のために治療機会を喪失したと認定し，その死亡を公務外の災害と認定した処分を取り消した事例

民・商事裁判例
［民　　法］
５（東京地裁平23.11.11判決［平22(ワ)20170］）…135
　土地の分譲に際して通行地役権が設定されたとの主張が排斥された事例

６（東京地裁平23.12.19判決［平19(ワ)14353, 平19(ワ)28491, 平20(ワ)4088, 平20(ワ)17139］）…143
　１　連鎖販売契約が特定商取引に関する法律40条1項により解除された場合において，加入者が商品を消費していたときでも，他の会員に支払う報酬や連鎖販売業統括者の利益に相当する額を除いた商品の客観的な価値相当額については，解除権を有する者が自己の行為によって契約の目的物を返還することができなくなったものとして民法548条1項により解除権が消滅するが，残りの部分の解除権は消滅せず，原状回復請求として商品の客観的な価値相当額を超える部分の代金の返還を請求できる
　２　連鎖販売契約が特定商取引に関する法律40条1項により解除された場合でも，連鎖販売契約後に新規加入者を勧誘したことを原因として加入者が統括者から得た報酬は，連鎖販売契約ではなく新規加入者の勧誘を直接の原因とするものであって，報酬支払の原因となる契約の性質は委任契約にあたり，民法652条により準用される民法620条により委任契約の解除は将来に向かってのみその効力を生ずるから，新規加入者の勧誘という委任事務の履行により得た報酬については解除によっても返還請求権が生じない
　
７（東京高裁平24.5.31判決［平24(ネ)1209］）…149
　破産者の行為が不法原因給付であるとする抗弁をもって不当利得者が破産管財人の不当利得返還請求を拒むことができるか（消極）

８（松山地裁平23.6.29判決［平21(ワ)738］）…152
　原告が行っていた生体腎移植手術や原告の同手術に関する学術論文に対して，被告らがした批判的な発言等について，名誉毀損による不法行為責任が否定された事例

９（東京地裁平23.4.27判決［平21(ワ)5779］）…161
　急性心筋梗塞により後遺障害（遷延性植物状態）の残った患者につき，当該患者の臨床症状及び心電図検査の結果はいずれも心筋梗塞の典型的な所見ではなかったとして，専門医療機関への転送が遅れたことの責任が認められなかった事例

10（大阪地裁平23.2.18判決［平21(ワ)12064］）…173
　１　核黄疸に対する光線療法の開始基準には，複数の合理的基準があるから，そのどれを採用するかは，医師の裁量に委ねられているとされた事例
　２　被告病院が採用した光線療法の開始基準において一定範囲で医師の裁量が認められるにしても，本件患児のビリルビン値等からすれば，本件において光線療法を開始しなかったことは，裁量の範囲外であるとされた事例
　３　本件患児の脳性麻痺の原因は核黄疸であるところ，光線療法を適切に実施しても核黄疸によって脳性麻痺になる児が存在するにしても，通常の経過及び本件患児の状態を前提とすれば，本件患児も，適切な光線療法を受けていれば，核黄疸による脳性麻痺を避けられたとされた事例
　
11（名古屋家裁岡崎支部平23.10.27判決［平23(家ヘ)2］）…190
　１　婚姻費用分担の義務者が，権利者の居住する自宅で寝起きするようになったことをもって，婚姻費用分担の審判の「当事者の別居状態の解消」に当たるとされた事例
　２　婚姻費用分担の審判に基づく支払義務を免れるために自宅に戻ったことをもって，故意による条件成就として，民法130条の類推適用が認められた事例

［商　　　法］
12（東京高裁平23.12.21判決［平23(ネ)5742］）…198
　不成功に終わったMBOの一環として行われた株式公開買付けにつき，対象会社の旧経営陣の不正行為（利益相反行為）が適切に開示されていれば，対象会社の株式を取得することもなかったなどとして，当該株式取得者らが対象会社の元代表執行役ら及び対象会社に対してした損害賠償請求が否定された事例

13（札幌地裁平23.9.28判決［平22(ワ)2165］）…204
　自動車を運転中に交通事故を惹起して死亡した保険契約者兼被保険者が糖尿病に罹患していた場合であっても，その死亡の直接の原因が当該事故であることが明らかである以上，保険者において，保険契約者兼被保険者の特定の疾病による特定の症状のために当該事故が惹起されたことを主張立証する必要があるところ，その主張立証がない判示の事実関係の下においては，当該事故について疾病免責条項の適用による保険者の免責を認めることはできないとして，保険金受取人の保険金請求を認容した事例

［知的財産］
14（知的財産高裁平23.6.29判決［平23(行ケ)10040］）…208
　上段に欧文字からなる「CHOOP」（一部，花柄様に描かれた図形により白抜きされている。）の文字，下段に片仮名からなる「シュープ」の文字が表記された本件商標が，横一段に「Shoop」の欧文字が表記された引用商標に類似するとした審決が取り消された事例

15（知的財産高裁平23.3.17判決［平22(行ケ)10342］）…214
　「N-S.P.C.ウォール工法」なる商標について，その登録出願の経緯が著しく社会的妥当性を欠くものではなく，また，その構成それ自体が公の秩序又は善良の風俗を害するおそれがあるとはいえないとして，商標法4条1項7号には該当しないとされた事例

16（知的財産高裁平23.5.10判決［平23(ネ)10010］）…222
　廃墟の建造物のような既存の被写体を撮影した写真については，被写体の選択自体に表現上の本質的な特徴があるとすることはできないとして，同一の廃墟の建造物を撮影した写真は翻案に該当しないとした事例

［倒産処理法］
17（①東京高裁平22.6.30決定［平22(ラ)976］，②東京高裁平23.7.4決定［平22(ラ)1545］）…228
　１　民事再生手続において認可決定がされた再生計画案について，相手方のグループ会社の債権を劣後化する措置が採られていないのは，衡平，公正の原則，平等原則（民事再生法155条1項本文）に違反し，権利の濫用（民法1条3項）であって違法であり，不認可事由があるなどとして，認可決定の取消しを求めた抗告が棄却された事例（①事件）
　２　民事再生手続において認可決定がされた再生計画案について，信義則を斟酌して，衡平の見地から，再生債権者の実質的平等を定める民事再生法155条1項ただし書に基づき，相手方のグループ会社の債権を劣後的に取り扱わなければならないのに，他の債権と形式的按分による弁済を定めているのは，同条項及び信義則に違反し，不認可事由があるなどとして，認可決定の取消しを求めた抗告が棄却された事例（②事件）

刑事裁判例
［特別刑法］
18（松山地裁平23.9.13判決［平23(わ)190, 平23(わ)203］）…252
　同一の登録商標を模した偽ブランド品の3名に対する販売譲渡行為及び2箇所における販売譲渡目的所持行為が包括一罪の関係にあるとされた事例

【論説紹介】

大阪地裁における専門委員と裁判官のパネルディスカッション
民事通常事件における専門委員制度の運用状況について
／百谷 要一・辻野 隆三・西田 寛・中本 敏嗣・本多 俊雄・矢尾 渉・石原 稚也・浦上 薫史・杉原 哲治…4

企業間取引訴訟の現代的展開10［現代企業法研究会］
座談会 企業間取引の実情と紛争の発生・解決
／加藤 新太郎・金丸 和弘・奈良 輝久・清水 建成・日下部 真治…28

M&Aをめぐる近時の紛争の潮流と判例法理の形成
MBOを目的とする全部取得条項付種類株式の取得価格決定に関する近時の裁判例の検討 ／奈良 輝久・林 紘司…50

人工生殖に関する最近の最高裁裁判例（凍結精子による死後生殖事例及び代理母事例）について
　ー札幌身分法・家事実務研究会の紹介を兼ねて／吉田 邦彦…67

裁判員裁判における法律概念に関する諸問題13［大阪刑事実務研究会］
責任能力1(1)／樋口 裕晃・小野寺 明・武林 仁美…77


【判例紹介】全16件（最高裁判例9件）

最高裁判例
［行政法一般］
１（最高裁第二小法廷平24.4.2判決［平22(行ヒ)367］）…89
　生活扶助の老齢加算の廃止を内容とする生活保護法による保護の基準（昭和38年厚生省告示第158号）の改定が違法であるとした原審の判断に違法があるとされた事例

２（最高裁第三小法廷平24.3.6判決［平22(受)1742］）…96
　地方公務員共済組合が，その組合員に対し，同組合員の公務災害認定に係る傷病が確定したので支給済みの地方公務員等共済組合法所定の短期給付金等について返還請求をすると記載した請求書を交付することによって，同法所定の短期給付金についての給付の決定を撤回するとともに，同組合の定款又は要綱で定められたところに従って成立した一部負担金払戻金及び入院者見舞金についての贈与契約を解除する旨の意思を表示したものと解された事例
　　　　　　　　　　　　　　　　　
［行政争訟法］
３　教職員国旗国歌訴訟（予防訴訟）上告審判決（最高裁第一小法廷平24.2.9判決［平23(行ツ)177, 平23(行ツ)178, 平23(行ヒ)182］）…99
　１　処分の差止めの訴えについて行政事件訴訟法37条の4第1項所定の「重大な損害を生ずるおそれ」があると認められる場合
　２　公立高等学校等の教職員が卒業式等の式典における国歌斉唱時の起立斉唱等に係る職務命令の違反を理由とする懲戒処分の差止めを求める訴えについて行政事件訴訟法37条の4第1項所定の「重大な損害を生ずるおそれ」があると認められた事例
　３　公立高等学校等の教職員が卒業式等の式典における国歌斉唱時の起立斉唱等に係る職務命令に基づく義務の不存在の確認を求める訴えについていわゆる無名抗告訴訟としては不適法であるとされた事例
　４　公立高等学校等の教職員が卒業式等の式典における国歌斉唱時の起立斉唱等に係る職務命令に基づく義務の不存在の確認を求める訴えについて公法上の法律関係に関する確認の訴えとして確認の利益があるとされた事例

［租税法］
４（①最高裁第二小法廷平24.1.13判決［平21(行ヒ)404］，②最高裁第一小法廷平24.1.16判決［平23(行ヒ)104, 平23(行ヒ)105］）…118
　１　所得税法34条2項にいう「その収入を得るために支出した金額」の支出の主体 （①事件）
　２　会社が保険料を支払った養老保険契約に係る満期保険金を当該会社の代表者らが受け取った場合において，上記満期保険金に係る当該代表者らの一時所得の金額の計算上，上記保険料のうち当該会社における保険料として損金経理がされた部分が所得税法34条2項にいう「その収入を得るために支出した金額」に当たらないとされた事例（①事件）
　３　所得税法34条2項にいう「その収入を得るために支出した金額」の支出の主体 （②事件）
　４　法人が保険料を支払った養老保険契約に係る満期保険金を当該法人の代表者が受け取った場合において，上記満期保険金に係る当該代表者の一時所得の金額の計算上，上記保険料のうち当該法人における保険料として損金経理がされた部分が所得税法34条2項にいう「その収入を得るために支出した金額」に当たらないとされた事例 （②事件）
　５　国税通則法65条4項にいう「正当な理由」があるとした原審の判断に違法があるとされた事例（②事件）

［集団的労働関係］
５（最高裁第一小法廷平24.2.23判決［平22(行ヒ)52］）…128
　旅客鉄道事業等を営む会社である使用者が労働者を運転士に発令しなかったことが，労働組合法7条1号本文にいう不利益な取扱い又は同条３号の支配介入に当たらないとされた事例　　　　　　　　　　　　　　　　

［民　　法］
６（最高裁第二小法廷平24.4.27判決［平21(受)1923］）…133
　１　損害の元本に対する遅延損害金を支払う旨の定めがない自動車保険契約の無保険車傷害条項に基づき支払われるべき保険金の額の算定方法
　２　自動車保険契約の無保険車傷害条項に基づく保険金の支払債務に係る遅延損害金の利率　　　　　　　　　　　　　　　　

［刑　　法］
７（最高裁第三小法廷平24.1.30決定［平22(あ)340］）…137
　睡眠薬等を摂取させて数時間にわたり意識障害及び筋弛緩作用を伴う急性薬物中毒の症状を生じさせた行為につき傷害罪の成立が認められた事例

［刑事訴訟法］
８（最高裁第一小法廷平24.2.14決定［平23(し)500］）…139
　控訴棄却の確定判決に対する再審請求が適法な再審事由の主張がなく不適法であることが明らかなときと刑訴規則285条1項による訴訟手続の停止

行政裁判例
［国家補償法］
９　ODA訴訟第1審判決（東京地裁平21.9.10判決［平14(ワ)19276, 平15(ワ)6732, 平16(ワ)104］）…141
　日本の政府開発援助のうちの有償資金協力（円借款）によりダムが建設されたことに伴い，居住地を強制退去させられたと主張するインドネシア共和国籍の外国人多数が国，国際協力銀行及びダム建設プロジェクトの調査，ダム建設の監理等を行った日本のコンサルタント業者に対して行った損害賠償請求等が棄却された事例　

民・商事裁判例
［民　　法］
10（前橋地裁平23.9.7判決［平21(ワ)683］）…207
　地縁団体である自治会の事務局員の退職届が民法93条但書により無効とされた事例

11（東京地裁平23.12.7判決［平21(ワ)37301］）…212
　１　不動産証券化商品の勧誘において，レバレッジリスクについての説明義務違反が認められた事例
　２　商品の仕組みとして同一性を有する複数の不動産証券化商品に継続的に投資が行われた場合の損害額算定方法
　３　不動産証券化商品の勧誘において1の説明義務違反がある事案で，不動産価格の下落による元本毀損部分について，同義務違反との相当因果関係が認められないとされた事例
　４　不動産証券化商品の勧誘において1の説明義務違反がある事案で，過失相殺の主張が認められなかった事例　　　　　　　　　　　　　

12（福岡高裁平22.11.26判決［平21(ネ)963］）…231
　消化器内科を中心とする一般内科を専門とする医師が，急性心筋梗塞を含めた急性冠症候群を疑わせる兆候を見逃したことについて，過失がないとされた事例

［民事訴訟法］
13（神戸地裁尼崎支部平23.10.14決定［平23(モ)2］）…238
　外国為替証拠金取引業者の約款による管轄合意に基づく移送申立てについて，付加的な管轄合意にとどまるとして却下した事例

［倒産処理法］
14（東京高裁平23.10.27判決［平23(ネ)4293］）…243
　再生債務者の監督委員がした否認請求を一部認容した再生裁判所の原決定を一部認可した異議裁判所の原判決が控訴審において是認された事例　

刑事裁判例
［刑　　法］
15（東京高裁平22.4.20判決［平22(う)92］）…251
　駅の自動券売機の硬貨釣銭返却口に接着剤を塗り付け，釣銭の付着を待ち，これを回収して取得しようとした事案につき，接着剤塗布行為は，釣銭取得に密接に結びつき，これにより硬貨窃取に至る具体的危険性が発生するとして，接着剤塗布行為の時点で窃盗の実行の着手を認め，これを否定した原判決を破棄した

【論説紹介】

アパマンショップ株主代表訴訟上告審判決／奈良輝久…4

M&Aをめぐる近時の紛争の潮流と判例法理の形成
楽天対TBS株式買取価格決定申立事件／十市 崇・山澤 奏子…14

レックス・ホールディングス損害賠償請求訴訟東京地裁判決／清水 建成…26

西武鉄道株式取得事件最高裁判決の検討／若松 亮…38

企業間取引訴訟の現代的展開9［現代企業法研究会］
M&A取引における説明義務と表明保証責任（下）／金丸 和弘・森田 恒平…55

刑事控訴審における事実の取調べ／樋上 慎二…63

ブック・レビュー　東京地方裁判所商事研究会編『類型別会社訴訟Ⅰ・Ⅱ〔第3版〕』
『類型別会社訴訟』の読み方／池田 光宏…73


【判例紹介】全17件（最高裁判例6件）

最高裁判例
［個別的労働関係］
1　教職員国旗国歌訴訟（懲戒処分取消等請求訴訟）上告審判決（①最高裁第一小法廷平24.1.16判決[平23(行ツ)263，平23(行ヒ)294]，②最高裁第一小法廷平24.1.16判決[平23(行ツ)242，平23(行ヒ)265]）…78
　１　公立の高等学校又は養護学校の教職員が卒業式等の式典において国歌斉唱の際に国旗に向かって起立して斉唱すること又は国歌のピアノ伴奏を行うことを命ずる旨の校長の職務命令に従わなかったことを理由とする戒告処分が，裁量権の範囲を超え又はこれを濫用するものとして違法であるとはいえないとされた事例 （①事件）
　２　公立養護学校の教職員が卒業式において国歌斉唱の際に国旗に向かって起立して斉唱することを命ずる旨の校長の職務命令に従わなかったことを理由とする減給処分が，裁量権の範囲を超えるものとして違法であるとされた事例（①事件）
　３　公立養護学校の教員が同校の記念式典において国歌斉唱の際に国旗に向かって起立して斉唱することを命ずる旨の校長の職務命令に従わなかったことを理由とする停職処分が，裁量権の範囲を超えるものとして違法であるとされた事例 （②事件）
　４　公立中学校の教員が卒業式において国歌斉唱の際に国旗に向かって起立して斉唱することを命ずる旨の校長の職務命令に従わなかったことを理由とする停職処分が，裁量権の範囲を超え又はこれを濫用するものとして違法であるとはいえないとされた事例（②事件）

［民　　法］
2（最高裁第二小法廷平24.3.16判決[平22(受)336]）…100
　不動産の取得時効の完成後，所有権移転登記がされることのないまま，第三者が原所有者から抵当権の設定を受けて抵当権設定登記を了した場合における，再度の取得時効の完成と上記抵当権の消長

［商　　法］
3（最高裁第二小法廷平24.2.29決定[平23(許)21，平23(許)22]）…106
　１　株式移転完全子会社の反対株主がした株式買取請求に係る「公正な価格」の意義
　２　株式移転における株式移転設立完全親会社の株式等の割当てに関する比率が公正なものとされる場合
　３　株式移転完全子会社の反対株主がした株式買取請求に係る「公正な価格」を算定するに当たって参照すべき市場株価として，株式買取請求がされた日における市場株価やこれに近接する一定期間の市場株価の平均値を用いることが，裁判所の裁量の範囲内にあるとされる場合

4（最高裁第二小法廷平24.3.16判決[平22(受)332]）…113
　保険料の払込みがされない場合に履行の催告なしに生命保険契約が失効する旨を定める約款の条項の，消費者契約法10条にいう「民法第１条第２項に規定する基本原則に反して消費者の利益を一方的に害するもの」該当性

［民事保全法］
5（最高裁第一小法廷平24.2.23判決[平23(受)268]）…120
　仮差押命令により保全される債権の範囲

行政裁判例
［地方自治法］
6　和田中夜スペ訴訟（東京地裁平22.3.30判決[平20(行ウ)380]）…124
　１　学校施設の目的外使用許可に伴い杉並区立学校施設使用料条例（昭和39年杉並区条例第4号）に基づいてされた使用料免除処分の無効確認の利益は当該使用許可の期間が経過しても失われない
　２　杉並区教育財産管理規則（昭和58年杉並区教育委員会規則第7号）に基づく学校施設の目的外使用許可処分は住民訴訟の対象となる財務会計上の行為としての財産管理行為又はその怠る事実に当たらない
　３　いわゆる任意団体である和田中学校地域本部が進学塾から講師の派遣を受けて実施する有料の特別補習事業の実施のためにされた学校施設の使用料免除処分に重大かつ明白な瑕疵があるとはいえないとされた事例

労働裁判例
［個別的労働関係］
7（横浜地裁横須賀支部平23.9.12判決［平22(ワ)144］）…167
私立大学の理事と従業員の地位を併有する者につき，私立大学が投資運用に失敗して多額の損失を出したことについて，理事として投資運用の議案に賛成していたとしても，関与の程度に照らして，従業員としての退職金不支給事由があるとはいえないとされた事例

民・商事裁判例
［民　　法］
8（東京高裁平23.9.9判決［平23(ネ)2831］）…177
　消費貸借取引をした債務者が，弁護士を代理人として，貸金業者との間で締結した「残債務の存在を確認してその一割を弁済して清算する」旨の裁判外の和解契約の効力

9（京都地裁平24.1.30判決［平22(ワ)3672］）…181
　財産管理委任契約の受任者は，財産に変動がなく特段報告すべき事項がなくとも，委任者の相続人に対し，3か月ごとに，委任事務処理の状況につき，報告書を提出して報告する契約上の義務があるとされた事例

10（神戸地裁伊丹支部平24.1.23判決［平22(ワ)618］）…186
　意思無能力者に対する貸付が無効となる場合，貸付の返済として受領した金員は不当利得として返還すべきであるとされた事例

11（東京地裁平23.7.19判決［平22(ワ)14026，平22(ワ)27453］）…190
　大手電気機器メーカーが，代表取締役の辞任を巡って，ホームページ，記者会見，株主総会で，代表取締役と親交があった投資ファンドらについて，「反社会的勢力との関係が疑われる」などと表現したことが，名誉を不当に毀損する違法な行為ではないとされた事例

12（高松高裁平22.11.26判決［平21(ネ)438］）…197
　重度の障害を負う成人の子の介護をしなければならないことなどを理由に，有責配偶者からの離婚請求が信義則に反して許されないとされた事例

［知的財産］
13（知的財産高裁平22.3.25判決［平21(ネ)10047］）…204
　１　観音像の体内や足ほぞに制作者の一人として氏名が墨書されていても，証拠関係からみて観音像の制作作業に創作的な関与をしておらず，著作権法14条の推定は覆されるとして，共同著作者であることが否定された事例
２　観音像の仏頭部をすげ替えた行為が，同一性保持権を侵害するものであり，「やむを得ないと認められる改変」に当たらないとされた事例
３　著作者の死後に，観音像の仏頭部をすげ替えた行為が，死亡した著作者の名誉・声望を害すべき行為であると認められた事例
４　著作権法115条の「名誉若しくは声望を回復するために適当な措置」として事実経緯を記載した広告文を新聞に掲載することが命じられた事例

［民事訴訟法］
14（東京高裁平23.5.17決定［平23(ラ)445］）…238
　独立行政法人国立病院機構の運営する病院内で発生した医療事故に関し，同機構の運営する各病院の院長等をもって構成する全国国立病院院長協議会に置かれた医療事故評価委員会から付託を受けた評価専門医が作成した医療事故報告書が，民事訴訟法220条4号ロ所定の文書に該当するとされた事例

［倒産処理法］
15（東京地裁平24.1.26判決［平22(ワ)43620］）…244
　新設分割に対する破産法上の否認権の行使が認められた事例

刑事裁判例
［刑事訴訟法］
16（東京高裁平22.12.1決定［平22(く)664］）…253
　共犯者の判決書謄本について，刑訴法316条の15第1項1号「証拠物」にも，同6号の「被告人以外の者の供述録取書等であつて，検察官が特定の検察官請求証拠により直接証明しようとする事実の有無に関する供述を内容とするもの」にも当たらないとして，開示が認められないとされた事例

【論説紹介】

民事調停の紛争解決機能を強化するための方策について
／志村 宏・鳥路 季雄・寺内 正三・市川 幸司・守屋 悦夫・中嶋 嘉昭・舟橋 信夫…4

座談会 民事訴訟のプラクティス（下）
／奥宮 京子・始関 正光・清水 知恵子・戸田 久・濱口 博史・三木 素子・福田 剛久…23

M&Aをめぐる近時の紛争の潮流と判例法理の形成
会社分割と会社法22条1項類推適用／元芳 哲郎・豊田 愛美…46
会社分割と法人格否認の法理／元芳 哲郎・豊田 愛美…58
会社分割に対する詐害行為取消に関する裁判例の検討／日下部 真治・倉賀野 伴明…75
会社分割の無効の訴え／山口 大介・田中 良…86


【判例紹介】全17件（最高裁判例7件）

最高裁判例
［憲　　法］
1（最高裁第一小法廷平24.2.16判決[平23(行ツ)122]）…96
　市が連合町内会に対し市有地を無償で神社施設の敷地としての利用に供している行為の違憲性を解消するための手段として，氏子集団による上記神社施設の一部の移設や撤去等と併せて市が上記市有地の一部を上記氏子集団の氏子総代長に適正な賃料で賃貸することが，憲法89条，20条1項後段に違反しないとされた事例

［行政法一般］
2（最高裁第三小法廷平24.2.28判決[平22(行ツ)392，平22(行ヒ)416]）…101
　生活扶助の老齢加算の廃止を内容とする生活保護法による保護の基準（昭和38年厚生省告示第158号）の改定が生活保護法3条又は8条2項の規定に違反しないとされた事例

［国家補償法］
3（最高裁第一小法廷平24.2.16判決[平23(行ヒ)166]）…108
　仮換地の指定が照応の原則を定める土地区画整理法89条1項に違反しないとされた事例

［集団的労働関係］
4（最高裁第三小法廷平24.2.21判決[平22(行ヒ)489]）…114
　音響製品等の設置，修理等を業とする会社と業務委託契約を締結して顧客宅等での出張修理業務に従事する受託者につき，上記会社との関係において労働組合法上の労働者に当たらないとした原審の判断に違法があるとされた事例

［民　　法］
5（最高裁第二小法廷平24.3.23判決[平22(受)1529]）…121
　インターネット上のウェブサイトに記事を掲載した行為が名誉毀損の不法行為を構成するとされた事例

6（最高裁第一小法廷平24.1.26決定[平23(許)25]）…124
　1　相続分の指定が遺留分減殺請求により減殺された場合の効果
　2　特別受益に当たる贈与についてされたいわゆる持戻し免除の意思表示が遺留分減殺請求により減殺された場合における具体的相続分の算定方法

7（最高裁第三小法廷平24.3.13判決[平22(受)755，平22(受)756，平22(受)757，平22(受)758，平22(受)759]）…128
　1　検察官は金融商品取引法21条の2第3項にいう「当該提出者の業務若しくは財産に関し法令に基づく権限を有する者」に当たるか
　2　金融商品取引法21条の2第3項にいう「虚偽記載等に係る記載すべき重要な事項」の意義
　3　金融商品取引法21条の2第5項にいう「虚偽記載等によって生ずべき当該有価証券の値下り」の意義
　4　虚偽記載等のある有価証券報告書等の提出者等を発行者とする有価証券につき，投資者がこれを複数回にわたってそれぞれ異なる価額で取得しこれを複数回にわたってそれぞれ異なる価額で処分した場合における，上記投資者が金融商品取引法21条の2に基づき請求することのできる額の算定方法
　5　金融商品取引法21条の2に基づく損害賠償債務が遅滞に陥る時期

行政裁判例
［租　　税］
8（大阪地裁平22.12.17判決[平19(行ウ)78，平19(行ウ)79，平20(行ウ)74，平20(行ウ)75]）…145
　アメリカ合衆国デラウェア州法に基づくリミテッド･パートナーシップ（LPS）が，我が国の租税法上の法人に該当するとされた事例

労働裁判例
［個別的労働関係］
9（福岡高裁平23.9.27判決[平23(ネ)593]）…192
　退職金規程の変更が，労働者に不合理な不利益変更であるとの主張が認められ，退職金算定額との差額の支払が命じられた事例

民・商事裁判例
［民　　法］
10（福岡高裁宮崎支部平23.7.20判決[平23(ネ)91]）…200
　合併により甲村の地位を承継したＸが，甲村は土地の所有権を売買又は時効により取得したと主張して，土地の所有名義人Ａの相続人Ｙらに対し，所有権に基づき，土地の所有権移転登記手続を求めた事案について，甲村ないしＸがＡないしＹらに対し，自己への所有権移転登記手続を求めず，土地の固定資産税を賦課し続けたなどの事情をもってしては，他主占有事情があるとはいえないとして，土地について，時効取得を原因とする所有権移転登記手続の請求を認容した事例

11（宇都宮地裁平24.2.15判決[平22(ワ)534]）…208
　墓地使用権の設定に当たり寺院の定める方式に従い墓地を使用する旨の合意があっても，その拘束力は墓地使用権を承継取得した者には及ばず，無典礼の方式による遺骨の埋蔵を拒絶することはできないとされた事例

12（中村簡裁平23.12.22判決[平23(ハ)52]）…212
　貸金業者から継続的金銭消費貸借取引にかかる貸金債権の信託譲渡を受けると同時に，同貸金業者との間でサービシング契約を締結し，当該取引にかかる貸付，弁済金受領等の業務を委託した場合においても，信託譲渡の譲受人は，信託譲渡後に当該取引によって生じた過払金返還義務を免れない

13（東京地裁平22.11.30判決[平19(ワ)22163]）…218
　国会議員の愛人問題，暴力団組長との賭けゴルフ等の週刊誌の記事について，記事の重要な部分に真実の証明があったとして，不法行為の成立が否定された事例

［商　　法］
14（名古屋高裁平24.2.7判決[平23(ネ)951]）…231
　会社の分割が詐害行為に当たるとして，その取消しが認められた事例

15（宇都宮地裁平23.10.7判決［平20(ワ)60］）…236
　保険契約者等が訴訟提起にかかる通知義務に違反した場合，保険会社の免責を認めた事例

［倒産処理法］
16（東京地裁平23.11.7判決［平22(ワ)26820］）…243
　1　民事再生計画認可後に，再生会社の消費者に対する債務を支払い，再生会社に対し有することになった還付充当金納付請求権は，民事再生法上の再生債権に当たるとされた事例
　2　民事再生計画認可後に，再生債権を連帯保証した者に対し保証責任を追及できるか（消極）

刑事裁判例
［刑事訴訟法］
17（高松地裁平22.11.18判決[平22(う)173]）…254
　裁判員裁判において，合議体を構成する裁判官が裁判員らに対し教示を欠いたことが，刑事訴訟法379条にいう訴訟手続の法令違反に当たるとされた事例

【論説紹介】

座談会 民事訴訟のプラクティス（上）
／奥宮 京子・始関 正光・清水 知恵子・戸田 久・濱口 博史・三木 素子・福田 剛久…4

専門委員制度の更なる活用のために／高部 眞規子…28

独占禁止法の新たな展開28
協同組合の活動に対する規制／村上 政博…48

ブック・レビュー　　高部眞規子著『実務詳説 著作権訴訟』
著作権訴訟実務の結晶／本多 知成…61


【判例紹介】全16件（最高裁判例3件）

最高裁判例
［民　　法］
１（最高裁第二小法廷平24.2.24判決［平23(受)1039］）…63
　労働契約上の安全配慮義務違反による損害と弁護士費用

［特別刑法］
２（最高裁第三小法廷平24.2.6決定[平22(あ)787]）…66
　法務大臣の許可を受けないで，消費者金融会社から不良債権を譲り受けてその管理回収業を営んだ行為が，債権管理回収業に関する特別措置法33条1号，3条に該当するとされた事例

［刑事訴訟法］
３（最高裁第一小法廷平24.2.13判決[平23(あ)757]）…69
　１　刑訴法382条にいう事実誤認の意義
　２　刑訴法382条にいう事実誤認の判示方法
　３　覚せい剤を密輸入した事件について，被告人の故意を認めず無罪とした第1審判決に事実誤認があるとした原判決に，刑訴法382条の解釈適用を誤った違法があるとされた事例

行政裁判例
［行政法一般］
４（宮崎地裁平23.10.3判決［平22(行ウ)2,平23(行ウ)1］）…77
　原告が暴力団に所属していることを理由としてされた生活保護申請却下処分及び生活保護廃止処分について，原告が暴力団に所属して資産収入を得ていたとは認められず，生活保護法の解釈適用を誤った違法があるとして，上記各処分が取り消された事例

５（東京高裁平23.7.25判決［平23(行コ)99］）…86
　深夜から翌朝まで同僚と飲み明かした者が，同僚から自動車で送るという申出を承諾したことは，同僚が酒気帯び運転をすることを心理的に容易にしたものであり，運転免許の取消事由である「重大違反唆し等をしたとき」に当たるとして県公安委員会がした運転免許取消処分が適法とされた事例

［国家補償法］
６（名古屋地裁平22.5.25判決［平16(ワ)3401,平16(ワ)4774］）…90
　１　刑務所職員らが受刑者3名に対して違法な革手錠の施用，保護房収容等をしたために当該受刑者らのうち1名が死亡したほか，その余の者に腸間膜損傷の負傷又は外傷後ストレス障害等の後遺障害を生じさせたとして，国家賠償責任が認められた事例
　２　国家賠償責任を基礎付ける刑務所職員らによる違法な職務執行について，当該刑務所職員らに故意又は重過失があったとして，国の同人らに対する求償権が認められた事例

労働裁判例
［集団的労働関係］
７（東京地裁平23.9.29判決［平22(行ウ)366］）…151
　賞与の支給に関する団体交渉が妥結に至り，妥結内容について労働協約が締結されたが，当該団体交渉における会社の説明拒否の対応について労組法7条2号の不当労働行為に該当し，その救済を求めることができるとされた事例

民・商事裁判例
［民　　法］
８（東京地裁平24.1.25判決［平21(ワ)32940］）…164
　ゴルフ場でのプレー中に，競技者がコース脇にあるふたのないマンホールに落ちて負傷した事故につき，ゴルフ場の占有者の工作物責任が肯定された事例（過失相殺7割）

９（東京高裁平23.11.9判決［平22(ネ)7043］）…171
　銀行の従業員が顧客に仕組債の購入勧誘をするに当たり，適合性原則にも説明義務にも違反はなかったとして，銀行に対する損害賠償責任が否定された事例

10（東京地裁平23.5.19判決［平20(ワ)16546］）…178
　術前の病理組織診で胃癌・グループV（「癌と確実に診断される病変」を指す分類）と診断されたが，術後に胃癌でないことが判明した場合において，病変の変化の例外的な経過等に鑑み，臨床の担当医師に，術前に病理の担当医師に照会し症例を再検討すべき注意義務を怠った過失があるとされた事例

［知的財産］
11量子井戸半導体レーザ素子事件（東京地裁平22.2.24判決［平20(ワ)8086］）…196
　特許権侵害訴訟において，特許権者が行った補正が，願書に添附した明細書又は図面の要旨を変更するものであって，平成5年改正前の特許法40条により，その特許出願は，手続補正書を提出した時にしたものとみなされるとして，当該特許の公開公報に記載された発明により，当該特許発明が新規性を欠くと判断されて，原告の請求が棄却された事例

［諸　　法］
12（東京地裁平23.8.31判決［平22(ワ)47271］）…228
　財団法人の会長理事選任が無効であると判断された事例

13（東京地裁平23.6.7判決［平22(ワ)35009］）…233
　外国人登録原票の国籍欄に「朝鮮」と記載があり，第二次大戦以前から長く日本に居住している者を被相続人とする相続の準拠法（被相続人の本国法）が，大韓民国法であるとされた事例

［民事訴訟法］
14（東京地裁平23.5.26判決［平22(ワ)8245］）…238
　株主総会決議無効確認請求が訴権の濫用に当たるとして不適法却下された事例

［民事執行法］
15（東京高裁平23.10.26決定［平23(ラ)1876］）…245
　第三債務者である銀行が事前の弁護士会照会に回答しなかった場合において，預金債権の差押えにつき，差押債権をいわゆる預金額最大店舗指定方式により表示したときは，債権の特定を欠くとはいえないとされた事例

刑事裁判例
［刑　　法］
16（東京地裁平22.9.6判決［平22特(わ)34,平22特(わ)289,平22合(わ)83］）…251
　東京都公安委員会から交付を受けていたビニール製ケース入り駐車禁止除外指定車標章の有効期限欄や発行日欄の数字記載部分に，元の記載と異なる数字が印字された紙片を置いて密着させた上，ビニール製ケースとの間に挟み込むようにして同紙片を固定した行為について，公文書偽造罪の成立を認めた事例

【論説紹介】

民事訴訟の迅速化に関するシンポジウム（下）
／高橋 宏志・三木 浩一・山浦 善樹・本田 能久・菊地 裕太郎・大坪 和敏…4

割増賃金事件の審理に関する弁護士会と裁判所との協議会
／白石 哲・古久保 正人・渡邉 弘・菊池 憲久・西村 康一郎・佐久間 義弘・渡邉 和義・伊良原 恵吾・讃井 健・早田 尚貴・藤井 聖悟・綱島 光義・白井 剣・徳住 堅治・岩出 誠・光前 幸一・十枝内 康仁・浦岡 由美子・軽部 龍太郎・飛田 秀成・安西 愈・石井 妙子・峰 隆之・三上 安雄・関谷 文隆・水口 洋介・茅根 熙和・清水 洋二・伊東 良徳・棗 一郎…29

残業代請求事件の実務（下）／藤井 聖悟…59

大阪民事実務研究
重度後遺障害事案の損害算定における問題点の概観
――遷延性意識障害の事案を中心として／宮﨑 朋紀　　71


【判例紹介】全15件（最高裁判例3件）

特　　　報
［民　　法］
１　ピンク・レディー事件判決（最高裁第一小法廷平24.2.2判決[平21(受)2056]）…97
　１　人の氏名，肖像等を無断で使用する行為がいわゆるパブリシティ権を侵害するものとして不法行為法上違法となる場合
　２　歌手を被写体とする写真を同人に無断で週刊誌に掲載する行為がいわゆるパブリシティ権を侵害するものではなく不法行為法上違法とはいえないとされた事例

最高裁判例
［知的財産］
２（最高裁第三小法廷平24.1.17判決[平22(受)1884]）…109
　旧著作権法（昭和45年法律第48号による改正前のもの）の下において興行された独創性を有する映画の著作物の複製物を輸入し，頒布する行為をした者がその著作権の存続期間が満了したと誤信していたとしても，同行為について同人に少なくとも過失があるとされた事例

［刑　　法］
３　北九州連続監禁殺人等事件（最高裁第一小法廷平23.12.12決定[平19(あ)2276]）…113
　6名を殺害し，1名を死に致すなどした殺人，傷害致死等被告事件につき，被告人を無期懲役に処した控訴審判決を破棄しなければ著しく正義に反するとまでは認められないとされた事例

行政裁判例
［行政法一般］
４（名古屋地裁平22.12.9判決［平21(行ウ)19］）…124
　偽造旅券を使い本邦に入国したペルー人の両親と，両親が本邦に入国後に出生したその子に対して在留特別許可を与えず，退去強制令書を発付した処分等が，入国後の経過等に照らして違法であると判断された事例

労働裁判例
［個別的労働関係］
５（神戸地裁平23.12.15判決［平21(行ウ)17］）…134
　高血圧症の基礎疾患のある地方公務員のくも膜下出血の発症について公務起因性が認められた事例

民・商事裁判例
［不動産法］
６（神戸地裁平23.1.18判決［平19(ワ)1046］）…152
　建築した建物に瑕疵がある場合，補修で足りるが，その補修費用としては安価な建替費用と同額とすべきであるとした事例

［契 約 法］
７（大阪地裁平23.7.25判決[平21(ワ)8701]）…170
　株式譲渡契約における売主の表明保証違反を理由とする補償金支払義務が否定された事例

［一般不法行為］
８（東京地裁平23.10.27判決[平22(ワ)45181]）…182
　宗教的行為に付随して行われた祈願料の勧誘行為及び祈願料の支払につき，宗教的行為であっても一定の場合には不法行為となりうるとした上で，宗教法人及び同法人の代表者につき民法709条による不法行為責任を認めた事例

９（大阪地裁平23.4.28判決[平21(ワ)6104]）…192
　１　顧客からの出資金のほかに金融機関からの借入金を加えて投資する不動産投資ファンド（商品名レジデンシャル-ONE）の勧誘に関し，金融機関からの借入れを導入することによるレバレッジリスクについて，証券会社に説明義務違反があるとされた事例
　２　不動産投資ファンドへの出資勧誘に関する説明義務違反の不法行為について，出資金額及び申込手数料の合計額から，税引き後の分配金額及び出資金返還額の合計額を控除した金額を損害額とした上で，過失相殺によって3割を減額することにより，損害額を算定した事例

［医療過誤］
１０（東京地裁平23.1.27判決［平21(ワ)44833］）…212
　診療契約に伴う付随義務あるいは診療を実施する医師として負担する信義則上の義務である診療経過の説明及びカルテの開示をすべき義務に違反したとして，患者であった者の損害賠償請求が一部認容された事例

［知的財産］
１１　ROKI事件（知的財産高裁平22.7.21判決[平21(行ケ)10396]）…218
　図形部分と「ROKI」を含む欧文字からなる商標が，引用商標1及び2に類似するとした審決が，取り消された事例

１２（知的財産高裁平23.8.9判決[平23(ネ)10030]）…231
　テレビ番組のオープニングテーマ用の楽曲の作曲者らによる，同楽曲を使用した放送会社の承継会社に対する，同人らの許諾を得ずに同楽曲を使用したという主張に基づく不当利得返還請求が認められなかった事例

［民事訴訟法］
１３（仙台高裁平23.9.22判決[平21(ネ)199]）…240
　公海上で発生した外国船籍船舶間の衝突事故において，損害を受けた船舶が最初に到達した地を管轄する裁判所に提起された外国法人間の損害賠償の訴えについて，わが国の国際裁判管轄が否定された事例

［民事執行法］
１４（山口地裁下関支部平24.1.10決定[平23(ナ)3]）…248
　船舶に対する抵当権及び根抵当権の効力が再編整備等推進支援事業における不要漁船処理対策助成金に係る請求権に及ばないとして，物上代位権の行使が否定された事例

刑事裁判例
［刑事訴訟法］
１５（東京高裁平22.11.1判決[平22(う)1544]）…251
　捜査機関が，立件を視野に入れて被告人を捜査対象としながら，黙秘権を告げず，参考人として事情聴取して，被告人に不利益な事実の承認を録取した警察官調書を，刑訴法322条1項により証拠として採用して取り調べ，有罪認定の証拠として用いたのを違法とした事例

【論説紹介】

民事訴訟の迅速化に関するシンポジウム（上）
／高橋 宏志・三木 浩一・山浦 善樹・本田 能久・菊地 裕太郎・大坪 和敏…4

残業代請求事件の実務（中）／藤井 聖悟　24

裁判員裁判における法律概念に関する諸問題12［大阪刑事実務研究会］
正当防衛について（下）／和田 真・野口 卓志・増尾 崇…45

ブック・レビュー　佐々木茂美編『民事実務研究Ⅰ・Ⅱ・Ⅲ』，小佐田潔編『民事実務研究Ⅳ』
民事実務研究を読み解く／井上 繁規…60


【判例紹介】全16件（最高裁判例6件）

速　　　報
［知的財産］
１（大阪地裁平24.2.16判決[平21(ワ)18463]）…68
　複数人が制作にかかわった編集著作物について，そのうち1名のみが編集著作者であると認定された事例

最高裁判例
［憲　　法］
２（最高裁第二小法廷平24.1.13判決[平22(あ)1299]）…81
　裁判員制度による審理裁判を受けるか否かについての選択権と憲法32条，37条

［民　　法］
３（最高裁第一小法廷平24.2.20判決[平21(受)1461，平21(受)1462]）…83
　１　自動車保険契約の人身傷害条項に基づき保険金を支払った保険会社による損害金元本に対する遅延損害金の支払請求権の代位取得の有無
　２　自動車保険契約の人身傷害条項の被保険者である被害者に過失がある場合において上記条項に基づき保険金を支払った保険会社による損害賠償請求権の代位取得の範囲

［知的財産］
４（最高裁第三小法廷平23.12.20判決[平21(行ヒ)217]）…89
　商標法施行規則（平成13年経済産業省令第202号による改正前のもの）別表第３５類３に定める「商品の販売に関する情報の提供」の意義

５（最高裁第一小法廷平23.12.8判決[平21(受)602，平21(受)603]）…93
　１　我が国について既に効力を生じている文学的及び美術的著作物の保護に関するベルヌ条約に我が国が国家として承認していない国が事後に加入した場合における同国の国民の著作物である映画の著作権法６条３号所定の著作物該当性
　２　著作権法6条3号所定の著作物に該当しない著作物の利用行為と不法行為の成否

［諸　　法］
６（最高裁第三小法廷平24.1.17判決[平22(受)2187]）…99
　マンションの区分所有者が，業務執行に当たっている管理組合の役員らをひぼう中傷する内容の文書を配布するなどする行為が，建物の区分所有等に関する法律6条1項所定の「区分所有者の共同の利益に反する行為」に当たるとみる余地がある場合

［刑　　法］
７　Ｗｉｎｎｙ事件（最高裁第三小法廷平23.12.19決定[平21(あ)1900]）…103
　適法用途にも著作権侵害用途にも利用できるファイル共有ソフトＷｉｎｎｙをインターネットを通じて不特定多数の者に公開，提供し，正犯者がこれを利用して著作物の公衆送信権を侵害することを幇助したとして，著作権法違反幇助に問われた事案につき，幇助犯の故意が欠けるとされた事例

行政裁判例
［行政法一般］
８（東京地裁平22.3.30判決［平21(行ウ)256］）…112
　１　省令の制定行為が行政処分に当たらないとされた事例
　２　薬局開設者又は店舗販売業者による医薬品の販売につき，第一類及び第二類の医薬品の販売及び情報提供は有資格者の対面により行う旨の規定並びに隔地者に対する郵便その他の方法による医薬品の販売を行う場合は上記各類の医薬品の販売を行わない旨の規定を薬事法施行規則に新設した同規則の一部を改正する省令の規定が，薬事法による委任の範囲を超えるものではなく，憲法22条1項に違反せず，適法かつ有効であるとされた事例

労働裁判例
［個別的労働関係］
９（東京地裁平23.2.9判決［平21(ワ)17965］）…177
　１　業務外の傷病に基づいて，労働契約所定の傷病休暇の期間が満了した場合に，当該傷病の病状が回復して，職場復帰が可能であることの立証責任は，労働者側にあると判断した事例
　２　傷病休暇取得前の職務が廃止されている場合に，傷病休暇満了後の復帰すべき職場について，労使間で合意が成立しており，これに違法性はないとした事例
　３　傷病が回復して，職務復帰が可能であることの証明ができていないとして，労働契約所定の手続に基づく解雇が有効であると判断した事例

民・商事裁判例
［担保法］
１０（広島高裁平23.4.26判決［平22(ネ)552］）…186
　動産に関する無効な登記が存在することは，同動産の所有権の完全性を妨害することになるから，その所有者は，登記名義人に対し，所有権に基づく妨害排除請求権として，当該登記の抹消登記を請求できる

［契約法］
１１（横浜地裁平23.7.13判決[平23(レ)135]）…190
　１　ケーブルテレビ加入者に放送受信契約の締結義務があるとされた事例
　２　放送受信料債権は，民法169条，同法173条1号，同条2号の規定する各債権のいずれにも当たらないとされた事例

［一般不法行為］
１２（大阪地裁平23.3.30判決[平20(ワ)1761]）…195
　１　運送事業等を業とする会社の事務職員であり，悪性胸膜中皮腫を発症して死亡した男性について，石綿を原料とする製品の製造等を業とする会社の工場に常駐して作業をし，同作業中に石綿粉じんにばく露する機会があったと認められた事例
　２　従業員の上記石綿粉じんにばく露と，悪性胸膜中皮腫の発症・死亡との間に相当因果関係が認められた事例
　３　従業員と直接の雇用関係がない石綿製品製造会社との間において，雇用関係に準じる社会的接触の関係があったとして，石綿製品製造会社の当該従業員に対する安全配慮義務違反が認められた事例
　４　昭和35年のじん肺法の制定などの法令の整備状況に照らし，遅くとも，従業員が上記工場で作業に従事していた期間（昭和44年7月から昭和46年8月）には，運送事業会社及び石綿製品製造会社には，当該従業員が石綿粉じんにばく露することにより，じん肺その他の健康・生命に重大な損害が生じる危険性があることについて予見可能性があったとされた事例
　５　上記2社について，石綿粉じんの発生防止措置をとる義務等を怠った安全配慮義務違反が認められた事例
　６　運送事業会社における立場や法令の定め等に照らし，従業員も石綿粉じんにばく露する危険を防止又は低減する措置を取るべきであったとして，損害額が減じられた事例

［家族法］
１３（東京高裁平23.2.24決定[平22(ラ)2057]）…237
　被相続人甲夫及び被相続人乙子の各遺産の範囲内に属する相続財産であると全当事者が合意しても，それら相続財産が各遺産分割審判の対象として適した性質を有する未分割の不動産ではない場合，各遺産分割審判の申立ては審判対象が存しないので不適法であるとして却下された事例

［民事訴訟法］
１４（東京地裁平23.10.17決定［平23(モ)2851］）…243
　捜査機関の嘱託を受けて医師である鑑定受託者が作成し所持している司法解剖の鑑定書の控え等について，民事訴訟法220条4号ホが定める刑事事件関係書類等に該当しないなどとして，上記文書の提出が命じられた事例　

［倒産処理法］
１５（神戸地裁伊丹支部平23.12.21決定[平21(フ)175]）…246
　破産者が破産申立て直前に受領した父の死亡による死亡保険金が入金された預金口座の存在を申立代理人に秘匿し，現金について破産管財人に説明することなく所在不明となった場合，免責を許可しないとされた事例

刑事裁判例
［刑事訴訟法］
１６（東京地裁平22.8.6判決[平21特(わ)3051]）…248
　覚せい剤自己使用の事案において，警察官が職務質問中に被告人運転車両のエンジンを切り，ドアを外から押すなどして被告人を車外に出られないようにした行為などは違法な有形力の行使であり，約5時間35分にわたり被告人を現場に留め置いた行為も違法であるが，それにとどまらず，警察官が留め置きの違法を糊塗するために内容虚偽の疎明資料を作成して強制採尿令状の発付を請求していることに照らし，採尿に至る一連の手続に令状主義の精神を没却する重大な違法があるとして，被告人の尿に関する鑑定書の証拠能力が否定されて，被告人に無罪が言い渡された事例

【論説紹介】

残業代請求事件の実務（上）／藤井 聖悟…4

一民事裁判官の軌跡
書記官との協働を中心として／小野 剛…16

わが国刑事司法の改革とその変容／石井 一正…25

裁判員裁判における法律概念に関する諸問題11［大阪刑事実務研究会］
正当防衛について（上）／和田 真・野口 卓志・増尾 崇…46

ブック・レビュー　滝澤孝臣『民事法の論点Ⅱ――その基本から考える』
基本から考える判例法理と実務のその先にある「何か」／村田 渉…64


【判例紹介】全17件（最高裁判例１件）

最高裁判例
［少年法・矯正保護法］
1（最高裁第一小法廷平23.12.19決定［平22(し)145］）…70
１　保護処分決定で認定された日には非行事実の存在が認められないが，これと異なる日に事実の同一性のある範囲内で同一内容の非行事実が認められる場合と少年法27条の2第2項による取消しの要否
　２　保護処分取消し申立て事件において，事実の同一性のある範囲内で保護処分決定と異なる非行事実を認定するに当たり，申立人に対して十分に防御の機会を与えているとされた事例

行政裁判例
［国家補償法］
2（新潟地裁平23.2.25判決［平20(ワ)475］）…74
　火災の際，近隣住民が防火水槽に転落して死亡した場合，消火活動に当たっていた町の消防団OBに過失があったとして，町の国家賠償責任が認められた事例

［地方自治法］
3（東京高裁平23.3.23判決［平20(行コ)410］）…84
　１　町の発注した公共工事について受注業者の談合があり，町長が談合を幇助していたとして受注業者と町長の損害賠償責任が認められた事例
　２　公共工事の談合により町が被った損害額につき，民事訴訟法248条を適用して合理的な根拠をもって実際に生じた損害額に最も近いと推測できる額を認定すべきであるとして，契約金額の7％が認定された事例

労働裁判例
［集団的労働関係］
4（東京地裁平23.1.26判決［平21(ワ)39554］）…107
　労働者供給事業を行う許可を受けた労働組合の組合員に対する統制処分が，権限を濫用したもので無効であるとされた事例

民・商事裁判例
［民　　法］
5（静岡地裁浜松支部平23.7.20判決［平22(ワ)565］）…113
　暴力団員と風俗店経営会社間の広告掲載契約は公序良俗に反し無効であるとし，支払った広告料の返還請求を認めた事例

6（福岡高裁平23.3.8判決［平22(ネ)996］）…119
　マンションの居室の売買契約に際して当該居室が相当長期間にわたって性風俗特殊営業に使用されていた事実が説明されていなかったとして，売主の瑕疵担保責任及び仲介者の債務不履行責任を肯定した上，民事訴訟法248条を適用して買主の損害を算定して，その請求を一部認容した事例

7（①東京地裁平23.1.27判決［平20(ワ)2606］，②東京地裁平23.1.20判決［平20(ワ)25857］）…124
　1　購入した土地に油分が含まれていたことが瑕疵に当たるとする土地購入者からの損害賠償請求を棄却した事例（①事件）
　2　購入した土地に六価クロム及び鉛が含まれていたことが瑕疵に当たるとする土地購入者からの損害賠償請求を一部認容した事例（②事件）

8（大津地裁平23.5.27判決［平22(ワ)829］）…146
　債権の譲受人による包括根保証人の相続人に対する「債権譲り受けのご案内」と題する書面の送付は，相当性を欠くとは認められないとして不法行為の成立を否定した事例

9（東京地裁平23.3.30判決［平20(ワ)3811］）…150
　1　元一級建築士による分譲マンションの構造計算書の偽装について不法行為責任が認められた事例
　2　構造計算書の偽装された分譲マンションの設計業務の委託を受けた設計事務所の代表者である元一級建築士がその偽装を看過したことにつき，不法行為責任及び平成17年法律第87号による改正前の商法266条ノ3第1項による責任が認められなかった事例
　3　構造計算書の偽装された分譲マンションの建築確認を実施した指定確認検査機関の確認検査員がその偽装を看過したことにつき，過失があるということはできないとされ，その分譲マンションについて建築確認をする権限を有する建築主事が置かれた地方公共団体の国家賠償責任が認められなかった事例

10（福岡高裁那覇支部平22.7.29判決［平20(ネ)125］）…174
　１　国に対しアメリカ合衆国軍隊が使用する航空機の離着陸等の差止めを請求することができないとされた事例
　２　アメリカ合衆国軍隊が管理する飛行場周辺の住民が同飛行場に離着陸する航空機による騒音等により被害を受けたとして請求した過去の損害賠償について，同飛行場にいわゆる民事特別法2条にいう設置又は管理の瑕疵があるとして，その一部が認容された事例
　３　航空機騒音に低周波音が含まれることにより周辺住民の精神的苦痛が増大させられているとされた事例
　４　危険への接近の法理を適用すべきではない特段の事情があるとされた事例
　５　航空機騒音に基づく損害賠償請求に係る慰謝料額が増額された事例
　６　住宅防音工事による慰謝料額の減額の幅が縮小された事例

11（那覇地裁平23.6.21判決［平18(ワ)1358］）…214
　胆のう結石を除去するため外科的手術を行ったが結石の除去ができなかった場合，医師に手技上の過失があったとして，病院側の損害賠償責任が認められた事例

12（東京高裁平21.12.21判決［平21(ネ)2050］）…223
　１　夫が，妻の不貞相手の子であることを知らずに実子として養育した子につき支出した養育費相当額について，妻に対する不当利得返還請求が認められなかった事例
　２　離婚に伴う慰謝料請求訴訟の判決確定後，婚姻期間中の別個の有責行為を理由として夫が妻に対して提起した慰謝料請求訴訟が，紛争の蒸し返しに当たり，信義則に反して許されないとされた事例
　
［商　　法］
13（富山地裁平23.5.27判決［平20(ワ)609，平22(ワ)428］）…228
　1　死亡事故を招致した請求者に少なくとも未必的故意があるとして，免責条項による免責を認めた事例
　2　第三者の故意の事故招致行為をもって保険契約者の行為と同視しうるとして，免責条項による免責を認めた事例

［知的財産］
14（知的財産高裁平23.6.28判決［平23(行ケ)10004］）…235
　「アイテック阪急阪神株式会社」及び「i-TEC」の文字と図形との組み合わせからなる本願商標（判文参照）について，「アイテック阪急阪神」の部分が要部であり，この部分を中心として対比すると，引用商標（「アイテック株式会社」の文字からなる商標及び「ITEC」の欧文字からなる商標）とは類似しないとした事例

15（知的財産高裁平21.10.8判決［平20(行ケ)10448］）…242
　等方性エッチング溶液に浸漬するとの工程を含む太陽電池用半導体ウェハの製造方法の発明が，特許出願時の技術常識を参酌すると，等方性エッチング溶液に浸漬するとの記載のない刊行物に記載された発明に該当し，新規性を欠くとした事例

刑事裁判例
［特別刑法］
16（東京地裁平22.4.28判決［平21特(わ)2340］）…251
　同一有価証券市場で約１時間内に接着して行われた変動操作により株価を変動させて株式を売り付けた3回の犯行（相場操縦等の罪の加重類型）につき，その必要的没収・追徴の対象を売り付け額の最大値を示した1回目の犯行の売却代金及びその余の2回の各犯行に係る売買差益分にとどめた事例

【論説紹介】

労働審判事件における審理の実情と課題／深見 敏正…４

判例展望民事法58
民法94条2項の類推適用（下）――その現状と課題／渡辺 諭…23

裁判員裁判における法律概念に関する諸問題⑩［大阪刑事実務研究会］
殺意（下）／中川 博之・真鍋 秀永・末弘 陽一…42

共犯者間の刑の均衡と量刑審査／樋上 慎二…56



【判例紹介】全16件（最高裁判例6件）

最高裁判例
［地方自治法］
１（最高裁第二小法廷平23.12.2判決［平22(行ヒ)175］）…66
　市が賃借人として締結した土地賃貸借契約がその締結の経緯及び内容に照らして賃貸人に有利なものである場合であっても，当該契約に基づく市長による賃料の支出が違法ではないとされた事例

［民　　法］
２（最高裁第一小法廷平23.12.1判決［平23(受)307］）…72
　いわゆるリボルビング方式の貸付けについて，貸金業者が貸金業の規制等に関する法律（平成18年法律第115号による改正前のもの）17条1項に規定する書面として交付する書面に個々の貸付けの時点での残元利金につき最低返済額を毎月の返済期日に返済する場合の返済期間，返済金額等の記載をしない場合，当該貸金業者は，最高裁平成17年（受）第560号同年12月15日第一小法廷判決・民集59巻10号2899頁の言渡し日以前であっても，過払金の取得につき民法704条の「悪意の受益者」であると推定されるか

［倒産処理法］
３（最高裁第一小法廷平23.12.15判決［平22(受)16］）…78
　会社から取立委任を受けた約束手形につき商事留置権を有する銀行が，同会社の再生手続開始後の取立てに係る取立金を銀行取引約定に基づき同会社の債務の弁済に充当することの可否　

［刑事訴訟法］
４（最高裁第二小法廷平23.12.9判決［平23(さ)1］）…84
　当審において法律上犯罪行為に該当しないことを理由に無罪となった共犯者の事件と法の適用に関し別個に評価され得るような事情がないとして，略式命令に対する非常上告が認められた事例

５（最高裁第二小法廷平23.10.26決定［平23(あ)469］）…87
　１　訴訟条件である告発の事実を上告審において認定する方法
　２　訴訟条件である告発の調査を怠った1，2審の法令違反と上告審において告発の事実を認定することができる場合の判決への影響の有無

６（最高裁第一小法廷平23.9.14決定［平21(あ)1125］）…90
　１　被害者の証人尋問において，捜査段階で撮影された被害者による被害再現写真を示すことを許可した裁判所の措置に違法がないとされた事例
　２　証人に示した写真を刑訴規則49条に基づいて証人尋問調書に添付する措置について，当事者の同意は必要か
　３　独立した証拠として採用されていない被害再現写真を示して得られた証言を事実認定の用に供することができるか

憲法裁判例
７（１東京高裁平23.1.28判決［平18(行コ)245］，２東京高裁平23.3.10判決［平23(行コ)181］）…94
　１　都教委の発出した国旗・国歌についての通達及びこれに基づく職務命令は憲法19条等に違反しておらず，適法であるとされた事例（１事件）
　２　上記通達，職務命令に違反した教職員に対する懲戒処分が裁量権を逸脱，濫用しているとして取り消された事例（２事件）

行政裁判例
［国家補償法］
８（東京地裁平22.5.26判決［平20(ワ)11195］）…134
　１　離島航路における一般旅客定期航路事業許可処分の審査基準を満たさないことを理由とするサービス改善命令に「速やかに」
　応じなかったとしてされた事業停止命令につき裁量権の逸脱又は濫用が認められないなどとして違法性が否定された事例
　２　海上運送法19条1項所定のサービス改善命令の要件と同法4条6号の許可要件等の審査基準であるサービス基準との関係

民・商事裁判例
［民　　法］
９（１福岡高裁平23.4.27判決［平20(ネ)658］，2福岡高裁平23.4.27判決［平20(ネ)1045，平21(ネ)540］）…158
　金利スワップ契約を締結するに当たって，銀行の担当従業員には説明義務違反があったとして，銀行に対する不法行為に基づく損害賠償請求が認められた事例（過失相殺4割）

［商　　法］
10（東京地裁平23.6.2判決［平19(ワ)16273］）…200
　架空の循環取引により売上げを仮装していた会社の株式を購入した者が，売主，会社の事実上の役員，会社の顧問税理士及び取引に関与した企業らに対し，損害賠償請求した事案において，顧問税理士及び取引に関与した企業らの責任が否定された事例

11（長野地裁平23.4.20判決［平21(ワ)339］）…231
　火災保険の目的物である建物についての火災が，保険契約者の故意により生じたものであることが推認されるとして，保険金支払について免責が肯定された事例

12電磁鋼板事件判決（知財高裁平22.12.6判決［平21(行ケ)10366］）…237
　名称を「耐疲労特性に優れた高強度無方向性電磁鋼板とその製造法」とする発明について，シリコン等の含有量を増減して相違点を解消することは当業者が容易になし得た等価成分間の含有量調整であるなどとして進歩性を否定した審決を取り消した事例

［諸　　法］
13（名古屋高裁平23.10.13判決［平22(ネ)1198］）…248
　飼い犬の散歩に使用されるフレキシリードに欠陥があったとして輸入販売業者の製造物責任が認められた事例

刑事裁判例
［刑事訴訟法］
14（東京高裁平22.11.22判決［平22(う)1537］）…253
　原判決が被告人の無免許運転の運転行為の補強証拠としていた，警察官が被告人から事情を聴取して作成した捜査報告書と警察官が被告人から指示説明を受けるなどして作成した実況見分調書は，いずれも補強証拠となり得ないとして，原判決を破棄して差し戻した事例